Заключение КМБПЧ и АХК по проекту Закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам свободы вероисповедания и религиозных объединений»

12 июня 2008 г.

1. ИСХОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Приведенные в данном разделе Заключения конституционные гарантии и международные нормы, касающиеся свободы совести, религии и вероисповедания, а также международно признанные критерии допустимости ограничений прав и свобод человека являются абсолютно необходимым исходным материалом для проведения любого анализа как законопроектов о внесении изменений и дополнений, так и действующего законодательства Республики Казахстан, направленных на правовое регулирование прав и свобод человека, связанных с политическими правами и гражданскими свободами, в том числе со свободой совести, религии и вероисповедания.

* * *

Согласно пункту 1 статьи 1 Конституции РК: «Республика Казахстан утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным государством, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы».

Таким образом, конституционно, по существу, закреплено, что в Республике Казахстан религиозные институты (во всех их проявлениях) отделены от государства, что никакие конфессии не выполняют каких-либо государственных функций, что в государстве нет одной или нескольких протектируемых государством религий, и что никакая религия не является государствообразующим фактором.

* * *

Согласно пункту 2 статьи 14 Конституции РК: «Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам».

Таким образом, конституционно закреплено, что в Республике Казахстан никто (гражданин Казахстана, иностранец, законно находящийся на территории Казахстана, беженец или лицо без гражданства) не может подвергаться дискриминации по мотивам отношения к религии, принадлежности к различным религиозным течениям, группам или объединениям. Кроме того, ни одна религия, религиозная группа или объединение не могут иметь никаких преимуществ по отношению к другим религиям, религиозным группам или объединениям.

Согласно пункту 1 статьи 19 Конституции РК: «Каждый вправе определять и указывать или не указывать свою национальную, партийную и религиозную принадлежность».

Согласно пункту 3 статьи 39 Конституции РК: «…. Ни в каких случаях не подлежат ограничению права и свободы, предусмотренные …статьей 19 … Конституции».

Таким образом, конституционно закреплено, что религиозная принадлежность является частным делом человека, о ней он сообщает по своему выбору, и государство не имеет права выяснять религиозную принадлежность или требовать ее сообщить, причем указанное выше ПРАВО НИ В КАКИХ СЛУЧАЯХ НЕ ПОДЛЕЖИТ ОГРАНИЧЕНИЮ.

Согласно пункту 1 статьи 22 Конституции РК: «Каждый имеет право на свободу совести».

Согласно пункту 3 статьи 39 Конституции РК: «…. Ни в каких случаях не подлежат ограничению права и свободы, предусмотренные …статьей 22… Конституции».

Согласно пункту 1 статьи 18 Международного пакта о гражданских и политических правах, который, после его ратификации Республикой Казахстан 28 ноября 2005 г., стал частью национального права Республики Казахстан: «Каждый человек имеет право на свободу мысли, совести и религии. Это право включает свободу иметь или принимать религию или убеждения по своему выбору и свободу исповедовать свою религию и убеждения как единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учении».

Конституция РК не содержит отдельных положений, касающихся конституционных гарантий свободы мысли и религии. Очевидно, что эти гарантии охватываются конституционными нормами статьи 22 Конституции РК, касающимися свободы совести.

Этот вывод в отношении свободы религии подтверждается и Научно-правовым комментарием к Конституции Республики Казахстан (руководитель авторского коллектива – член-корреспондент Академии наук РК, доктор юридических наук Г.С. Сапаргалиев, 2004 г., второе издание), где указывается: «Право на свободу совести включает в себя право самостоятельно определять свое отношение к религии, исповедовать любую религию или не исповедовать никакой, придерживаться религиозных или иных, в том числе атеистических, убеждений, распространять свои убеждения и действовать в соответствии с ними».

Таким образом, конституционно закреплено, что в Республике Казахстан каждый (гражданин Казахстана, иностранец, законно находящийся на территории Казахстана, беженец или лицо без гражданства) имеет право на свободу совести, т.е. с учетом норм международного права, являющихся частью действующего права Республики Казахстан, каждый имеет право иметь или принимать религию или убеждения по своему выбору, свободу исповедовать свою религию и убеждения как единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учении, и это ПРАВО НИ В КАКИХ СЛУЧАЯХ НЕ ПОДЛЕЖИТ ОГРАНИЧЕНИЮ!

Согласно пункту 3 статьи 18 Международного пакта о гражданских и политических правах: «Свобода исповедовать религию или убеждения подлежит лишь ограничениям, установленным законом и необходимым для охраны общественной безопасности, порядка, здоровья и морали, равно как и основных прав и свобод других лиц».

Понятия «установленные законом», «необходимость», «национальная безопасность», «общественный порядок» и другие, используемые для обоснования допустимости введения ограничений тех или иных прав и свобод человека, в том числе права на свободу совести и религии, имеют достаточно четкое, разработанное в международной теории и практике прав и свобод человека, толкование.

Во-первых, введение тех или иных ограничений прав и свобод связано со строгим соблюдением ряда основополагающих принципов правового регулирования в области прав и свобод человека, а именно:

– принципа презумпции в пользу обеспечения и реализации прав и свобод: бремя доказывания о том, есть ли достаточные основания для наложения ограничений или запрета на пользование тем или иным правом или свободой, лежит на органе, уполномоченном налагать подобные ограничения. Решения и действия компетентных государственных органов должны быть направлены, прежде всего, на содействие реализации конституционных прав и свобод, и лишь при наличии достаточных оснований

– на наложение установленных законом ограничений;

– принципа юридической определенности и предсказуемости: установление требования, что ограничения пользования тем или иным правом или свободой должны быть основаны на четких критериях, позволяющих любому лицу со всей определенностью отличать правомерное поведение от противоправного и предвидеть правовые последствия такого поведения, исключая возможности произвольной интерпретации положений закона как представителями государственных органов власти, так и гражданами;

– принципа пропорциональности: любое ограничение на реализацию того или иного права или свободы должно проходить тест на пропорциональность, т.е. налагаемые ограничения должны быть пропорциональны преследуемой законной цели. Способы для достижения цели, сопряженные с минимальными ограничениями, должны всегда получать предпочтение;

– принципа недискриминации. Принцип, что права и свободы человека должны обеспечиваться без дискриминации, лежит в основе толкования международных стандартов. Статья 2 Международного пакта о гражданских и политических правах требует от каждого государства предпринимать меры по обеспечению реализации прав человека для всех индивидов, находящихся в пределах их территории и подлежащих их юрисдикции без какой-либо дискриминации. В особенности, подразумевается, что решения уполномоченного органа в отношении того или иного права или свободы не должны вести к какой- либо дискриминации, что означает запрет как на прямую, так и косвенную дискриминацию;

– принципа прозрачности процесса принятия решений: решения уполномоченного органа в отношении ограничений того или иного права или свободы должны приниматься в результате прозрачного процесса. Рекомендуется, чтобы граждане имели беспрепятственную возможность получить информацию о мотивах принятия решений, которые впоследствии могут лечь в основу налагаемых ограничений. Прозрачность процесса принятия решений является определенной гарантией того, что те или иные права и свободы не будут ограничиваться на основании воображаемой угрозы, а также что в случае реально существующих проблем таковые будут разрешены заблаговременно;

– принципа быстроты и своевременности административного или судебного рассмотрения жалоб на решения: доступ граждан к правосудию для оспаривания ограничений того или иного права или свободы, в том числе и в отношении их запрета, должен быть усилен гарантиями быстрого рассмотрения дела судом. При этом важно иметь в виду, что наличие возможности оспорить решение в суде не заменяет эффективной административной процедуры по пересмотру решения. Такая процедура способствует как сокращению нагрузки на суды, так и более конструктивному взаимодействию между органами государственной власти и обществом.

Во-вторых, в международном праве разработаны критерии правомерных ограничений государством индивидуальных прав и свобод, которые были впервые сформулированы во Всеобщей декларации прав человека 1948 г.

А именно, согласно статье 29 Всеобщей декларации, «при осуществлении своих прав и свобод каждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе».

Аналогичные критерии изложены в статье 22 Международного пакта о гражданских и политических правах, что накладывает на Республику Казахстан, как участника этого международного договора по правам человека, юридические обязательства по следованию этим критериям.

Обоснование ограничений прав и свобод человека и критерии их допустимости более четко сформулированы в таком документе Организации Объединенных Наций как Сиракузские принципы в отношении положений Международного пакта о гражданских и политических правах, касающихся ограничений и отступлений, представленные Экономическим и Социальным Советом ООН в 1984 г., а также в являющихся общепризнанными источниками международного права в области прав человека решениях Европейского суда по правам человека, Комитета ООН по правам человека и других конвенционных органов ООН.

Так к числу основных требований к правомерным ограничениям относится то, что они должны быть предусмотрены законом или быть в соответствии с законом.

Выработаны конкретные требования, которым должно отвечать понимание данного нормативного акта как закона с точки зрения допустимости ограничений индивидуальных прав и свобод.

К обязательным элементам закона в этом смысле должны относиться следующие: 1) доступность (информированность гражданина, который должен свободно ориентироваться в том, какие правовые нормы применимы к его делу); 2) предсказуемость (четкость формулировок закона, позволяющих лицу определять свое поведение и предвидеть последствия своих действий); 3) гибкость (закон должен иметь возможность соответствовать меняющимся обстоятельствам); 4) эффективность (закон должен точно и ясно определять объем и способы вмешательства компетентных органов государства, чтобы обеспечить лицу адекватную защиту против произвольного вмешательства).

Еще одним требованием является законность цели вводимых государством ограничений. Она означает, что государство может осуществлять ограничительные меры только в целях, указанных в международных правовых документах, а именно: в интересах национальной безопасности и общественного порядка, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, для охраны здоровья и прав и свобод других лиц.

В отношении таких целей допустимых ограничений, вводимых государством, как защита национальной безопасности и общественного порядка решающее значение придается наличию соответствия интересов государства в области национальной безопасности и серьезности вмешательства в основные права и свободы граждан.

То есть ограничения прав и свобод человека в связи с защитой национальной безопасности должны быть соразмерны или адекватны существующей угрозе, и должен соблюдаться баланс между вводимыми ограничениями и опасностью вторжения в сферу основных прав и свобод граждан.

В частности согласно Сиракузским принципам, «национальная безопасность может служить основанием для ограничения определенных прав только, когда такие ограничения вводятся для защиты суверенитета, территориальной целостности или политической независимости от угрозы силой или ее применения» (Принцип 29).

Более того, на интересы национальной безопасности «нельзя ссылаться в качестве причины, когда речь идет о предотвращении только местной или относительно изолированной угрозы закону или порядку» (Принцип 30), а также они не могут «служить предлогом для установления нечетких или произвольных ограничений, и их можно использовать в качестве причины только при условии существования достаточных гарантий и эффективных средств правовой защиты против злоупотреблений» (Принцип 31).

При определении необходимых ограничений прав человека с законной целью «поддержания общественного порядка» в Сиракузских принципах отмечено, что «его можно определить как совокупность правил, которые обеспечивают функционирование общества или как совокупность фундаментальных принципов, на которых основано общество» (Принцип 22). При этом тот же принцип гласит, что «уважение прав человека является частью общественного порядка».

Еще одним требованием к допустимости ограничений является необходимость. Термин «необходимость» должен соответствовать следующим условиям: во-первых, любое государственное вмешательство в осуществление права должно обуславливаться настоятельной общественной необходимостью; во-вторых, рамки и метод ограничения должны быть пропорциональны преследуемой законной цели.

Согласно пункту 10 Сиракузских принципов ограничение необходимо, если, кроме того, что оно (а) основано на одном или более допустимых оснований, перечисленных в Международном пакте о гражданских и политических правах (а именно защита национальной безопасности, охрана общественного порядка, здоровья и морали, а также основных прав и свобод других лиц) оно еще и (b) отвечает насущной общественной или социальной необходимости, (c) преследует законно обоснованные цели, и (d) является соразмерным этим целям.

Наконец, все критерии допустимости ограничений прав и свобод человека должны быть применимы для демократического общества. К характерным признакам демократического общества относятся верховенство закона, толерантность и открытость.

Исходя из всего вышеизложенного, в данном Заключении осуществлен анализ проекта Закона РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам свободы вероисповедания и религиозных объединений» (по состоянию на 2 июня 2008 г.) (далее – проект Закона) и ряда положений действующего законодательства Республики Казахстан в области свободы вероисповедания и религии на основе:

– конституционных гарантий свободы совести;

– принципов международного права в области правового регулирования осуществления прав и свобод человека и гражданина;

– критериев допустимости ограничений прав и свобод человека.

2. ДЕЙСТВУЮЩЕЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН ПО ВОПРОСАМ СВОБОДЫ ВЕРОИСПОВЕДАНИЯ И РЕЛИГИОЗНЫХ ОБЪЕДИНЕНИЙ

Действующее законодательство Республики Казахстан в области свободы совести, вероисповедания и религии включает в себя:

– Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г. (ст.18);

– Конституцию Республики Казахстан 1995 г. с изменениями от 1998 и 2007 гг. (статьи 5, 19, 22);

– Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) от 27 декабря 1994 г. (с изменениями и дополнениями) (ст.109);

– Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16 июля 1997 г. (с изменениями и дополнениями) (ст.ст. 149, 164, 337, 337-1);

– Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях (с изменениями и дополнениями) (ст.375);

– Закон Республики Казахстан от 16 января 2001 года №142-II «О некоммерческих организациях» (с изменениями и дополнениями);

– Закон Республики Казахстан от 31 мая 1996 года №3-I «Об общественных объединениях» (с изменениями и дополнениями);

– Закон Республики Казахстан от 15 января 1992 года № 1128-XII «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» (с изменениями и дополнениями);

– Закон Республики Казахстан от 18 февраля 2005 г. №31-III ЗРК «О противодействии экстремизму» (с изменениями и дополнениями);

– Закон Республики Казахстан от 8 августа 2002 года № 345-II «О правах ребенка в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями) (ст.35);

Закон Республики Казахстан от 8 июля 2005 года №74-III ЗРК «О воинской обязанности и воинской службе» (с изменениями) (ст.27);

– Закон Республики Казахстан от 20 июня 1997 года №136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями) (ст.11);

– Закон Республики Казахстан от 11 июля 1997 года № 151-I «О языках в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями) (ст.2);

– Закон Республики Казахстан от 19 декабря 2003 года № 508-II «О рекламе (с изменениями и дополнениями) (ст.6);

– Постановление Конституционного Совета Республики Казахстан от 4 апреля 2002 года №2 «О проверке конституционности Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам свободы вероисповедания и деятельности религиозных объединений»;

– Постановление Правительства Республики Казахстан от 28 января 2000 года № 136

«Отдельные вопросы правового регулирования пребывания иностранцев в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.08.2007 г.), которым утверждены «Правила въезда и пребывания иностранцев в Республике Казахстан, а также их выезда из Республики Казахстан»;

– Постановление Правительства Республики Казахстан от 30 января 2007 года №72 «О создании государственного учреждения «Научно-исследовательский и аналитический центр по вопросам религии» Министерства юстиции Республики Казахстан;

– Постановление Правительства Республики Казахстан от 30 января 2007 года №70 «Об утверждении Правил проведения религиоведческой экспертизы»;

– Приказ и.о. Министра юстиции Республики Казахстан от 27 августа 2004 года №245 «Об утверждении Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов Комитета уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции Республики Казахстан» (с изменениями и дополнениями);

– Приказ Министра юстиции Республики Казахстан от 21 октября 2004 года №305 «Об утверждении Инструкции об организации воспитательной работы с осужденными в исправительных учреждениях Министерства юстиции Республики Казахстан» (с изменениями и дополнениями);

– Приказ Министра внутренних дел Республики Казахстан от 1 июня 2002 года №385 «Об утверждении Правил внутреннего распорядка изоляторов временного содержания органов внутренних дел»;

Постановление Кабинета Министров Республики Казахстан от 14 декабря 1993 года №1247 «Об утверждении Положения о порядке передачи религиозным объединениям культовых (молитвенных) зданий, сооружений и иного имущества» (с изменениями и дополнениями).

Целью данного Заключения не является подробный анализ и оценка всего действующего законодательства РК о свободе совести, религии, вероисповедания и религиозных объединений.

Тем не менее, ряд общих замечаний необходимо представить, поскольку из анализа проекта Закона, как будет показано далее, со всей очевидностью следует, что проблемы обеспечения свободы совести и религии в Республике Казахстан связаны с концептуально ошибочными методом и принципами правового регулирования в сфере реализации этого фундаментального права человека.

Эти замечания в целом сводятся к следующему.

Действующее законодательство Республики Казахстан в сфере свободы совести и религии:

– имеет разрешительно-ограничительный характер;

– построено на принципе «презумпции виновности» и дискриминационном подходе к регулированию деятельности религиозных и других общественных объединений, идеологической и политической целесообразности регулирования, достаточно субъективно интерпретируемой властями;

– накладывает ряд ограничений, которые полностью или частично не соответствуют критериям допустимости ограничений прав и свобод человека, сформулированным в международном праве;

– не соответствует принципу юридической определенности и предсказуемости, что позволяет властям в правоприменительной практике совершенно произвольно интерпретировать его положения.

3. СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ПРОЕКТА ЗАКОНА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

«О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ И ДОПОЛНЕНИЙ В НЕКОТОРЫЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ АКТЫ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН ПО ВОПРОСАМ СВОБОДЫ ВЕРОИСПОВЕДАНИЯ И РЕЛИГИОЗНЫХ ОБЪЕДИНЕНИЙ»

3.1. ИЗМЕНЕНИЯ В КОДЕКС РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН ОБ АДМИНИСТРАТИВНЫХ ПРАВОНАРУШЕНИЯХ (далее – КоАП):

3.1.1. Изменения в ст.375 КоАП РК.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 375. Нарушение законодательства о свободе вероисповедания и религиозных объединениях 1. Уклонение руководителей религиозных объединений от регистрации в органах государственного управления, нарушение установленных законом условий проведения религиозных мероприятий (обрядов, церемоний), строительства культовых зданий (сооружений), а равно воспрепятствование законной деятельности государственных органов и (или) присвоение функций государственных органов или их должностных лиц членами религиозных объединений – влекут штраф на физических лиц в размере десяти, на руководителей религиозных объединений в размере двадцати месячных расчетных показателей, на юридических лиц – в размере ста месячных расчетных показателей с приостановлением деятельности на срок до шести месяцев либо без таковой. 2. Осуществление религиозным объединением деятельности, противоречащей его целям и задачам, определенным его уставом (положением), нарушение установленных законом условий осуществления благотворительной деятельности, выпуск религиозным объединением религиозной литературы и других печатных материалов религиозного содержания без указания полного официального наименования религиозного объединения, участие в деятельности политических партий и оказание им финансовой поддержки, а равно создание и деятельность юридических лиц, занимающихся религиозной деятельностью в иной организационно-правовой форме, чем религиозное объединение воспрепятствование совершению религиозных обрядов, другой религиозной деятельности, осуществляемой в соответствии с законом. Нарушение прав физических лиц в зависимости от их отношения к религии – влекут штраф на руководителей религиозных объединений в размере двадцати месячных расчетных показателей, на юридических лиц – в размере ста месячных расчетных показателей с приостановлением деятельности на срок до шести месяцев или запрещением деятельности либо без таковой. 3. Организация групп и проведение собраний из числа несовершеннолетних лиц служителями культа или членами религиозных групп или объединений, а равно другими лицами в целях осуществления религиозной деятельности без письменного согласия обоих родителей либо законных представителей ребенка по согласованию с органами опеки и попечительства – влекут штраф на физических лиц в размере десяти, на руководителей религиозных объединений в размере двадцати месячных расчетных показателей, на юридических лиц – в размере ста месячных расчетных показателей с приостановлением деятельности на срок до шести месяцев или запрещением деятельности, либо без таковой. 4. Осквернение почитаемых последователями той или иной религии предметов, строений и мест, оскорбление религиозных чувств физических лиц – влекут штраф на физических лиц в размере восьми месячных расчетных показателей, на должностных лиц – в размере пятнадцати месячных расчетных показателей, на юридических лиц – в размере ста месячных расчетных показателей. 5. Осуществление гражданами, иностранцами и лицами без гражданства миссионерской деятельности без учетной регистрации, распространение предметов религиозного назначения, богослужебной религиозной литературы и иных информационных материалов религиозного содержания с нарушением установленных законом требований, а равно нарушение правил проведения миссионерской деятельности – влекут штраф на граждан в размере пятнадцати месячных расчетных показателей с запрещением заниматься миссионерской деятельностью, на иностранцев и лиц без гражданства – в размере пятнадцати месячных расчетных показателей с административным выдворением за пределы Республики Казахстан, на юридических лиц – в размере ста месячных расчетных показателей с приостановлением деятельности религиозного объединения на срок до шести месяцев или запрещением деятельности, либо без таковой. 6. Учреждение членами религиозных групп предприятий по выпуску богослужебной литературы и производству предметов религиозного назначения, основание, аренда и содержание членами религиозных групп открытых для широкого доступа мест богослужений или религиозных собраний, а также мест, почитаемых последователями той или иной религии (места паломничества и другие), культовых зданий – влекут штраф на физических лиц в размере десять месячных расчетных показателей. [6.] 7. Действия, предусмотренные в частях первой, второй, третьей четвертой, и пятой и шестой настоящей статьи, совершенные повторно в течение года после наложения административного взыскания, а равно неустранение религиозным объединением в установленный срок нарушений, послуживших основанием для приостановления его деятельности – влекут штраф на руководителей религиозных объединений, руководителями, членами религиозных групп или объединений в размере двухсот сорока месячных расчетных показателей, на юридических лиц трехсот месячных расчетных показателей с запрещением деятельности религиозного объединения.

В действующей редакции отдельные составы правонарушений, приводимые в части 2 статьи 375 аналогичны деяниям, за совершение которых предусмотрена уголовная ответственность по пункту 1 статьи 141 и статьи 149 УК РК. (Статья 141. Нарушение равноправия граждан 1. Прямое или косвенное ограничение прав и свобод человека (гражданина) по мотивам происхождения, социального, должностного или имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства, принадлежности к общественным объединениям или по любым иным обстоятельствам. Статья 149. Воспрепятствование осуществлению права на свободу совести и вероисповеданий Воспрепятствование законной деятельности религиозных организаций или совершению религиозных обрядов) В сложившейся ситуации, когда конкурирующие нормы УК РК и КоАП РК, возможны коррупционные правонарушения. Учитывая, что необходимо установить правовые гарантии соблюдения требований законодательства о свободе вероисповедания и религиозных объединениях помимо религиозных объединений необходимо установить соответствующую административную ответственность для физических, должностных и юридических лиц В данном проекте закона предлагается внести дополнения в статьи 12 и 14 Закона РК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях», предусмотрев условия строительства культовых зданий и сооружений, а также условия осуществления благотворительной деятельности, что предполагает необходимость введения административной ответственности за их нарушение. В статье 13 ЗРК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» предусмотрено, что в религиозной литературе и других печатных материалах религиозного содержания, выпущенных религиозным объединением, должно быть его полное официальное наименование. При этом, в законодательстве не предусмотрены санкции за нарушение данного требования. В данном проекте закона предлагается внести дополнения в статью 5 Закона РК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях», предусмотрев необходимость письменного согласия законных представителей ребенка как лиц, отвечающих за его воспитание. В связи с чем требуется введение административной ответственности за нарушение этого положения.   Учитывая, что в ст.13 ЗРК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» предлагается установить требования к распространению предметов религиозного назначения, богослужебной литературы и иных информационных материалов религиозного содержания необходимо предусмотреть соответствующую административную ответственность за нарушение данных требований.

Комментарий:

П.1. ст.375 КоАП РК

1. В соответствии с предлагаемыми изменениями ужесточена ответственность за уклонение руководителей религиозных объединений от регистрации в органах государственного управления, нарушение установленных законом условий проведения религиозных мероприятий (обрядов, церемоний), строительства культовых зданий (сооружений), а равно воспрепятствование законной деятельности государственных органов и (или) присвоение функций государственных органов или их должностных лиц членами религиозных объединений.

Теперь любое из этих правонарушений влечет приостановление деятельности религиозного объединения (п.1 ст.375 КоАП РК – исключены слова «без таковой»).

В том, что касается воспрепятствования законной деятельности государственных органов и (или) присвоения функций государственных органов или их должностных лиц членами религиозных объединений есть определенная логика установления ответственности, хотя очевидно, что все эти правонарушения должны влечь ответственность любого лица или группы лиц, а не только религиозных или иных общественных объединений.

Почему в Кодексе об административных правонарушениях нет ответственности за воспрепятствование законной деятельности государственных органов и (или) присвоение функций государственных органов, например, банками, акционерными обществами, другими коммерческими или некоммерческими организациями, например, учреждениями или потребительскими кооперативами?

Налицо очевидная дискриминация в виде неравенства различных видов юридических лиц или неформальных организаций, поскольку общественные объединения и религиозные объединения почему-то выделены из общей массы юридических лиц для установления специальной ответственности.

Это лишний раз подтверждает концептуально ошибочный характер правового регулирования свободы вероисповедания и религиозных объединений в Республике Казахстан, основанный на «презумпции виновности» религиозных и общественных объединений.

2. В действующем казахстанском законодательстве проводится противоречащая международному праву и правоприменительной практике идея обязательности регистрации общественных и религиозных объединений.

Правозащитные организации Казахстана уже неоднократно указывали на такое противоречие, однако, законодательство продолжает последовательно развиваться в этом направлении.

Мы также обращали внимание законодателей, что обязанность государства – обеспечить общественной организации возможность получения правоспособности, но оно не вправе навязывать ей такой статус. Если группа людей предпочитает иметь менее формальный статус, то трудно обосновать принуждение их к учреждению организации с более формальным статусом.

Во-первых, регистрация нужна не государству для контроля за формально (или неформально) организованной группой граждан, а самой этой группе – для получения статуса некоммерческой организации и, соответственно, каких-либо преимуществ или налоговых льгот при соблюдении определенных условий (регистрация юридического лица, открытие счета в банке, постановка на учет в налоговых органах, отсутствие в качестве основной цели извлечения доходов от своей деятельности и не распределение дохода между участниками (членами) и т.д.).

Во-вторых, потому что непонятно, каким образом та или иная группа граждан будет рассматриваться, например, как незарегистрированное общественное объединение, если она такого статуса от государства не получала и к государству за этим статусом не обращалась.

В международной теории и практике право на свободу объединения понимается как то, что государство не регулирует, не контролирует, не вмешивается и не ограничивает процесс создания общественных организаций, объединений, клубов, общественных комитетов и советов, и т.д., поскольку это процесс свободного объединения граждан по интересам, целям и задачам.

Однако государство регулирует процесс создания и деятельности таких объединений, групп, общественных организаций в том случае, если они хотят вступить с государством во взаимоотношения, предполагающие наличие неких дополнительных прав, преимуществ и льгот, гарантируемых государством, и, соответственно, дающих право государству возлагать на объединение, организацию, группу соответствующие обязательства. Причем государство контролирует их только в части подтверждения статуса некоммерческой организации, за исключением случаев ее специального вида (например, политической партии или профессионального союза).

Государство не может ограничивать конституционные права группы граждан по сравнению с отдельным гражданином. К группе граждан – инициаторов или участников (членов) общественных организаций, в том числе общественных объединений, могут быть применимы все нормы правовой ответственности в случае нарушения действующего законодательства, как и к отдельному гражданину или группе «необъединившихся» в формальную структуру граждан.

Таким образом, предполагается, что те общественные организации (в том числе и объединения), которые хотят получить статус юридического лица, необходимый для приобретения правосубъектности, то есть вступить в те или иные взаимоотношения с государством, должны быть зарегистрированы (или иным образом приобрести такой статус) в установленном законом порядке, причем эта процедура должна носить уведомительный, а не разрешительный характер.

При этом эти общественные организации (в том числе и объединения) в силу того, что они являются некоммерческими и реализуют общественно-полезные цели и задачи, имеют право на льготы, прямую или косвенную поддержку со стороны государства, что, в свою очередь, влечет за собой предъявление ряда требований со стороны государства.

Для того, чтобы группа граждан подпадала под действие международных гарантий свободы объединения, необходимо, чтобы она не только имела общую цель, но и некоторую (пусть неформальную) институциональную структуру, входя в которую люди будут действительно чувствовать себя принадлежащими к данной общественной организации.

В большинстве случаев общественные объединения являются организациями с формальным статусом – т.е. обладают правосубъектностью – это как раз то, что имели в виду их учредители или инициаторы, создавая политическую партию, профсоюз или НПО, существующее на средства доноров, спонсоров, государственного социального заказа или иного вида государственной поддержки.

Тем не менее, международные гарантии свободы объединения касаются не только таких организаций, но и объединений неформального характера. Международная теория и практика исходит из того, что лица, решившие объединиться, сами определяют форму своего объединения. Причем защита права на объединение, исходя из той же практики, важна и в тех случаях, когда объединяющиеся в неправительственную организацию считают, что она не должна иметь формального правового статуса.

Резюмируя можно сказать, что согласно международному праву и практике у государства нет полномочий требовать, чтобы свобода объединения касалась только тех организаций, которые имеют правосубъектность.

Если не считать естественного требования, чтобы у общественной организации не было никаких незаконных и противоречащих Конституции целей, единственным условием для того, чтобы организация считалась НПО, является отсутствие намерения создать коммерческую организацию, а если какая-то предпринимательская деятельность осуществляется, то она должна направляться на общественно полезные цели, а не на извлечение дохода, который не должен распределяться между участниками (членами) такой организации.

Это связано с тем, что свобода объединения относится к политическим правам и гражданским свободам, а не к экономическим правам. При этом такая организация может заниматься продвижением не только политических прав и гражданских свобод, но и экономических, социальных и культурных прав. Если же основная цель организации – коммерческая, то гарантии ее деятельности находятся не в сфере свободы объединения, а в сфере реализации права собственности.

Учитывая, что все страны Европы являются участниками Организации по безопасности и сотрудничеству в Европе, где наша страна будет председательствовать в 2010 году, необходимо отметить, что ни в одной из этих стран нет обязательности получения регистрации и тем более – ответственности за уклонение от регистрации или ее отсутствие.

Аналогично нет обязательности регистрации и ответственности за отсутствие регистрации у общественных объединений и в ряде стран СНГ: в России, Украине, Молдове, Грузии, Кыргызстане.

3. Обязательность регистрации общественных объединений и ответственность за ее отсутствие обычно обосновывают необходимостью государственного контроля за созданием и деятельностью общественных объединений с тем, чтобы не допустить создания и деятельности общественных организаций, цели и действия которых будут угрожать национальной безопасности, общественному порядку т.д.

Данное обоснование не выдерживает никакой критики, поскольку сама по себе процедура государственной регистрации никаким «фильтром» не является. Трудно себе представить «преступную группу», которая собирается зарегистрироваться как общественное объединение и при этом подробно запишет в своих учредительных документах, что она собирается призывать или осуществлять действия по насильственному изменению конституционного строя Казахстана, подрывать безопасность, здоровье и нравственность населения или нарушать общественный порядок. То есть сама по себе регистрация есть достаточно сложная и обременительная бюрократическая процедура и ничего более. Никакого профилактического воздействия она не имеет.

Более того, она касается группы граждан, причем в количестве более 10 человек, поскольку согласно действующему законодательству для регистрации общественного объединения в Республике Казахстан необходимо не менее 10 человек. Непонятно каким образом государство, в таком случае, будет контролировать незарегистрированные группы граждан в количестве менее 10 человек или даже отдельного гражданина с противоправными целями, если по отношении к ним процедура регистрации как общественного объединения неприменима?

Сами по себе обязательность регистрации общественного объединения и ответственность за деятельность без регистрации (или за уклонение от регистрации) прямо противоречат принципу юридической определенности и предсказуемости, поскольку предоставляют властям возможность самим определять, какую группу граждан государство будет рассматривать как незарегистрированное общественное или религиозное объединение и, соответственно, преследовать за нарушение закона за деятельность без регистрации, а какую – как просто группу граждан без всяких юридических последствий их совместной деятельности.

Обязательность регистрации для совместной общественной деятельности и ответственность за деятельность без регистрации нарушает и принцип недискриминации еще по одному основанию, поскольку позволяет осуществлять совместно необщественную деятельность без регистрации, но запрещает совместную общественную деятельность без регистрации.

Так согласно ст.228 Гражданского кодекса РК на основе договора граждане могут совместно действовать для получения доходов или достижения иной не противоречащей закону цели, то есть создать простое товарищество, которое не является юридическим лицом, т.е. не требует обязательной государственной регистрации в отличие от общественного объединения.

Вообще создается совершенно абсурдная ситуация, когда граждан преследуют только за то, что они не получили от государства разрешения объединиться.

Конституция Республики Казахстан содержит перечень запретов целей и действий, нарушение которых влечет административную или уголовную ответственность.

К ним относятся насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности Республики, подрыв безопасности государства, разжигание социальной, расовой, национальной, религиозной, сословной и родовой розни. Эти запреты касаются всех: и отдельных граждан, и групп граждан, и физических, и юридических лиц, независимо от вида юридического лица или его организационно-правовой формы.

Если та или иная группа граждан объединяется с преступными целями, независимо от того являются эти цели политическими или коммерческими, то она является организованной преступной группой или организованным преступным сообществом со всеми вытекающими отсюда последствиями в виде уголовного преследования.

Абсурдно преследовать членов банды или экстремистской организации за то, что они не прошли регистрацию в органах юстиции как общественное объединение. Они и не собирались получать регистрации. Тогда какую роль играет процедура регистрации помимо получения объединением граждан статуса юридического лица по собственному желанию?

4. Обязательность регистрации религиозных объединений, с нашей точки зрения, прямо нарушает требования ст.ст. 19, 22 и 39 Конституции РК. При отсутствии регистрации верующий не может сообща с другими, публичным порядком отправлять культ, выполнять религиозные и ритуальные обряды и учение, то есть регистрация является ограничением свободы совести (гарантированной ст.22 Конституции РК), которое прямо запрещено ст.39 Конституции РК.

Обязательность представления в органы юстиции списков членов религиозного объединения (или граждан-инициаторов его создания) для его регистрации прямо нарушает требования ст.19 Конституции РК, поскольку указание в своей религиозной принадлежности является добровольным и не может являться обязанностью лица. Подобное требование является ограничением права, закрепленного в ст.19 Конституции РК, что в свою очередь запрещено ст.39 Конституции РК.

– Таким образом, обязательность регистрации религиозных объединений, административная ответственность за уклонение от регистрации или деятельность без регистрации, закрепленные в действующем законодательстве Республики Казахстан противоречат нормам международного права и международной практике и не соответствуют ст.ст. 19, 22 и 39 Конституции РК. Предлагаемые в проекте Закона изменения в п.1 ст.375 КоАП РК только ухудшают эту ситуацию.

П.2. ст.375 КоАП РК

1. Действующее административное законодательство РК устанавливает ответственность религиозного объединения за «осуществление деятельности, противоречащей его целям и задачам, определенным его уставом (положением), … , создание и деятельность юридических лиц, занимающихся религиозной деятельностью в иной организационно-правовой форме, чем религиозное объединение».

Эти положения, с нашей точки зрения, также прямо противоречат нормам международного права, международной практике, ст.ст.19, 22 и 39 Конституции РК.

Цели и задачи деятельности религиозного объединения, так же, впрочем, как и цели и задачи любого физического или юридического лица в Республике Казахстан не должны противоречить Конституции Республики Казахстан. Попытка государства установить правила, по которым «под микроскопом» будет проверяться вся деятельность религиозного объединения на предмет соответствия целям и задачам, определенным в уставе или положении, нарушает принцип пропорциональности и критерии допустимости ограничений прав и свобод человека. Любая группа граждан, в том числе и религиозное объединение, может реализовывать любые не запрещенные цели и задачи, независимо от того, что написано в уставе, и вообще есть ли у них устав! В уставах многих неправительственных организаций, которые пожелали получить статус юридического лица, в разделах «Цели и задачи» указано о возможности занятия иными видами деятельности, не запрещенными действующим законодательством. И это прямо следует из буквы и духа Конституции и гражданского законодательства Республики Казахстан.

Запрет занятия религиозной деятельностью в иной организационно-правовой форме, очевидно, прямо связан с обязательностью регистрации религиозных объединений, которая, как уже указывалось выше, противоречит нормам международного права, международной практике и ст.ст.19, 22 и 39 Конституции РК. Тем не менее непонятно, почему религиозную литературу не могут выпускать обычные коммерческие предприятия, не являющиеся религиозными объединениями, если эта литература не является запрещенной?

2. Внесение в п.2 ст.375 КоАП положения об ответственности за нарушение прав физических лиц в зависимости от их отношения к религии можно рассматривать как положительный факт, однако, эта ответственность устанавливается только для руководителей религиозных объединений и юридических лиц. А где ответственность государственных органов и должностных лиц?

Кроме того, здесь усматриваются определенные недостатки юридической техники, поскольку религиозные объединения по действующему законодательству тоже юридические лица и непонятно: о каких юридических лицах идет речь и какова ответственность руководителей других юридических лиц, не религиозных объединений?

3. Установление административной ответственности религиозного объединения за осуществление деятельности не соответствующей целям и задачам, определенным его уставом (положением), если эти цели и задачи не являются антиконституционными, не соответствует критериям допустимости ограничений прав и свобод граждан.

Внесение в соответствии с проектом Закона в п.2 ст.375 КоАП положения об ответственности за нарушение прав физических лиц в зависимости от их отношения к религии можно рассматривать как положительный факт, однако, эта ответственность должна устанавливаться не только для руководителей религиозных объединений и юридических лиц, но и для государственных органов и их должностных лиц.

П.3. ст.375 КоАП РК

1. Согласно п.3 ст.375 КоАП РК запрещается организация групп и проведение собраний из числа несовершеннолетних лиц служителями культа или членами религиозных групп или объединений, а равно другими лицами без согласия обоих родителей либо законных представителей ребенка.

В соответствии с положениями ст.14 Конвенции ООН по правам ребенка, ратифицированной Республикой Казахстан:

– государства-участники уважают право ребенка на свободу мысли, совести и религии;

– государства-участники уважают права и обязанности родителей и, в соответствующих случаях, законных опекунов руководить ребенком в осуществлении его права методом, согласующимся с развивающимися способностями ребенка;

– свобода исповедовать свою религию или веру может подвергаться только таким ограничениям, которые установлены законом и необходимы для охраны государственной безопасности, общественного порядка, нравственности и здоровья населения или защиты основных прав и свобод других лиц.

Признавая права родителей и опекунов руководить ребенком в осуществлении его права на свободу совести, необходимо учитывать положения п.2 ст.18 Международного пакта о гражданских и политических правах, в соответствии с которым запрещается любое принуждение, умаляющее право иметь или принимать религию или убеждения или наоборот отказываться от них.

Должен соблюдаться баланс между правом ребенка на свободу совести и религии и правом родителей и опекунов руководить им в осуществлении этого права. Из формулировки данного пункта административного закона достижения такого баланса не усматривается.

П.5. ст.375 КоАП РК

1. Согласно действующему административному законодательству запрещается миссионерская деятельность граждан, иностранцев и лиц без гражданства без учетной регистрации, распространение предметов религиозного назначения, религиозной литературы и иных информационных материалов религиозного содержания с нарушением установленных законом требований, а также нарушение правил проведения миссионерской деятельности. Согласно п.3) ст. 1-1 Закона РК о свободе вероисповедания и религиозных объединениях: «миссионерская деятельность – религиозная деятельность граждан Республики Казахстан, иностранцев и лиц без гражданства от имени религиозного объединения вне территории его деятельности по распространению своего вероисповедания».

Это положение находится в противоречии со ст.18 Международного пакта о гражданских и политических правах.

В частности, в соответствии с Замечанием общего порядка №22 Комитета ООН по правам человека к ст.18 МПГПП тот факт, что та или иная религия признана в качестве традиционной, или что её приверженцы составляют большинство населения, не должен ни наносить ущерб осуществлению любого из прав, закреплённых в Пакте, включая статью 18, ни вести к дискриминации в отношении приверженцев других религий. В частности, некоторые меры, являющиеся дискриминационными по отношению к последним, такие, как установление специальных ограничений на исповедание других убеждений противоречат положениям, запрещающим дискриминацию на основании религии или убеждений, и гарантии равной защиты.

Очевидно, что установление ограничений на распространение гражданами РК или иностранными гражданами, посредством религиозно-просветительской деятельности, вероисповедания, которое не присутствует на территории Республики Казахстан или какого-либо из ее регионов, является ограничением свободы совести и противоречит ст.18 ММПГПП и ст.ст.22 и 39 Конституции РК, а также ст.19 МПГП, касающейся свободы выражения.

Это положение административного законодательства является также дискриминационным на основе принадлежности к религии, поскольку в этом законодательстве не содержится подобных ограничений, например, по распространению различных философских взглядов или идеологических воззрений нерелигиозного характера.

Как уже указывалось ранее, любые идеологические воззрения, философские взгляды, в том числе религиозные, не должны быть антиконституционными, потому что в таком случае за их выражение может наступить административная или уголовная ответственность как за антиконституционные призывы. Во всех остальных случаях они являются реализацией свободы выражения и совести и не подлежат никаким ограничениям.

2. Положения п.5 т.375 КоАП РК являются также дискриминационными на основе гражданства, поскольку устанавливают более строгие меры ответственности иностранных граждан по сравнению с казахстанскими гражданами, хотя иностранцы не являются специальным субъектом данного правонарушения.

3. Необходимо также обратить внимание, что подписанный Республикой Казахстан и готовящийся к ратификации Факультативный протокол к Международному пакту о гражданских и политических правах предоставит гражданам Казахстана и иностранным гражданам право обращения в Комитет ООН по правам человека с индивидуальной жалобой на Республику Казахстан в случае предполагаемого нарушения их прав по данному международному договору по правам человека, в том числе по ст.18 МПГПП.

И решение по конкретной индивидуальной жалобе Комитет ООН по правам человека будет принимать исходя из собственной интерпретации положений международного права в области свободы совести и религии, основанной на замечаниях общего порядка самого Комитета, решениях Европейского суда по правам человека и ряде других документов, отражающих международную теорию и практику в этой области.

П.6. ст.375 КоАП РК

1. Данная статья КоАП РК дополняется пунктом 6, в соответствии с которым, устанавливается административная ответственность за учреждение членами религиозных групп предприятий по выпуску богослужебной литературы и производству предметов религиозного назначения, основание, аренда и содержание членами религиозных групп открытых для широкого доступа мест богослужений или религиозных собраний, а также мест, почитаемых последователями той или иной религии (места паломничества и другие), культовых зданий.

Положения этого пункта прямо противоречат ст.ст. 22 и 39 Конституции РК, поскольку существенно ограничивают один из компонентов свободы совести, а именно свободу исповедовать свою религию сообща с другими, публичным порядком, отправлять культ, выполнять религиозные и ритуальные обряды и учение, распространять свои религиозные воззрения.

Необходимо еще раз подчеркнуть, что согласно ст.39 Конституции РК это право не подлежит никаким ограничениям.

Богослужебная литература не является запрещенной литературой, предметы религиозного назначения не являются запрещенными предметами, богослужения и религиозные собрания не являются запрещенными мероприятиями, и поэтому у государства нет никаких оснований для введения таких специальных ограничений.

Более того, этот пункт является явно дискриминационным по принадлежности к религии, поскольку административное законодательство Республики Казахстан не содержит подобных ограничений по отношению к нерелигиозной литературе, предметам нерелигиозного назначения, аренде и содержанию здание для нерелигиозных собраний.

П.7. ст.375 КоАП РК

1. В соответствии с предлагаемыми в проекте Закона изменениями устанавливается ответственность за неустранение выявленных нарушений руководителями и членами религиозных объединений и групп. При этом эта ответственность усиливается (размер штрафа увеличивается с 40 до 200 месячных расчетных показателей, т.е. более 200 тысяч тенге) при одновременном запрещении деятельности религиозного объединения.

Положения данного пункта ст.375 КоАП РК не соответствуют принципу пропорциональности, поскольку позволяют государственным органам запретить религиозное объединение даже за незначительные нарушения, которые были по различным причинам не устранены. Более того, положения пп.1-6 ст.375 КоАП РК позволяют государственным органам совершенно произвольно их интерпретировать, что в свете п.7 ст.375 КоАП РК создает возможности для злоупотреблений.

3.1.2. Изменения в ст.636 КоАП РК.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 636. Должностные лица, имеющие право составлять протоколы об административных правонарушениях 1. По делам об административных правонарушениях, рассматриваемым судами, протоколы об административных правонарушениях имеют право составлять: 1) уполномоченные на то должностные лица: органов внутренних дел (статьи 79-1, 79-3, 79-4, 86, 96, 111, 112, 115, 135-1, 136, 143, 159 (частью второй), 162, 163, 203, 283 (часть первая), 298 (часть вторая), 298-1 (часть вторая), 314, 318-321, 330-332, 335, 336 (часть третья), 336-1 (часть третья), 338 (часть первая), 339, 340, 344, 354-1, 355-357, 362, 363, 366, 368, 369 (часть вторая), 370 (часть вторая), 371 (часть вторая), 372, 373, 374 (части первая – четвертая), 374-1, 388, 394 (часть вторая), 446 (часть вторая), 461 (часть третья), 462 (части вторая и третья), 463 (часть 1-1), 464 (часть вторая), 465, 466, 467 (части первая – третья, пятая), 468 (части первая и вторая), 469, 471, 477 (часть третья), 484, 501, 518, 521, 524, 531); органов центрального исполнительного органа по чрезвычайным ситуациям (статьи 314, 356); …………………………. уполномоченного государственного органа в сфере обеспечения прав граждан на свободу вероисповедания и взаимодействия с религиозными объединениями (статьи 374-1, 375);

Предлагаемое вызвано тем, что Комитет по делам религий Министерства юстиции Республики Казахстан является уполномоченным органом, осуществляющим в пределах своей компетенции контрольные функции за соблюдением государственными органами, религиозными объединениями, иными юридическими и физическими лицами законодательства о свободе вероисповедания и религиозных объединениях. Комитет наделен функциями по рассмотрению вопросов, касающихся нарушений законодательства о свободе вероисповедания и религиозных объединениях, а также внесению предложений в правоохранительные органы по запрещению деятельности физических и юридических лиц, в том числе религиозных объединений, нарушающих законодательство Республики Казахстан. Отсутствие правомочий по составлению протоколов об административных правонарушениях по вышеназванным статьями Кодекса РК об административных правонарушениях не дает возможности в полной мере осуществить возложенные на Комитет и его структурные подразделения контрольные функции государства.

Комментарий:

1. В ст.636 КоАП РК перечислены государственные органы, осуществляющие контроль и надзор за соблюдением законодательства в области тех или иных правоотношений, и в связи с этим их должностные лица имеют право составлять протоколы об административных правонарушениях. К ним относятся и органы внутренних дел, и финансовая полиция, органы контролирующие охрану окружающей среды, лесного фонда, водных ресурсов, недр, здравоохранения и другие.

Совершенно излишним является нахождение в этом перечне уполномоченного органа в области культуры, информации и общественного согласия (кстати уполномоченного органа в области общественного согласия уже не существует) и включение в этот перечень в соответствии с проектом Закона уполномоченного государственного органа в сфере обеспечения прав граждан на свободу вероисповедания и взаимодействия с религиозными объединениями.

Наделение этих двух органов контрольно-надзорными функциями автоматически ставит перед ними задачи не содействия реализации права граждан на объединение и свободу вероисповедания, а полномасштабного контроля за их деятельностью, на что ни соответствующих ресурсов, ни достаточного количества персонала у них нет, если только не увеличить их численность до такой степени, чтобы они превратились в некие гражданские службы с функциями тайной полиции для контроля за неправительственными организациями, средствами массовой информации и религиозными группами, что совершенно недопустимо.

Достаточно закрепить в административном законодательстве право органов внутренних дел на осуществление административного производства по делам об административных правонарушениях в сфере обеспечения права на свободу слова, ЧСМИ, объединения, совести и вероисповедания.

3.2. ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН «О СВОБОДЕ ВЕРОИСПОВЕДАНИЯ И РЕЛИГИОЗНЫХ ОБЪЕДИНЕНИЯХ»:

3.2.1. Изменения в ст.1-1 Закона.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

«Статья 1-1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе 1) конфессия – религиозное течение, имеющее свое вероучение, культ и организацию;   2) культовое здание (сооружение) – объект, предназначенный для богослужений, молитвенных и религиозных собраний, религиозного почитания (паломничества), построенный или переоборудованный для этих целей; 3) миссионерская деятельность – религиозно-просветительская религиозная деятельность граждан Республики Казахстан, иностранцев и лиц без гражданства от имени религиозного объединения вне территории его деятельности по распространению своего вероисповедания;               4) объект религиоведческой экспертизы – учредительные и другие документы религиозного объединения, религиозного содержания юридических лиц, в том числе представленные заинтересованными государственными органами и религиозными объединениями материалы религиозного содержания и предметы религиозного назначения; 5) религиозная группа – добровольное объединение граждан, объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных потребностей, с прохождением учетной регистрации и без приобретения правоспособности создания юридического лица; 6) свобода вероисповедания – право человека свободно исповедовать единолично либо совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, самостоятельно определять свое отношение к религии, к участию или не участию в богослужениях, религиозных обрядах и церемониях, в обучении религии; 7) свобода совести – право каждого выбирать для себя систему духовных ценностей; 8) уполномоченный орган по связям с религиозными объединениями (далее – уполномоченный орган) – государственный орган в сфере обеспечения прав граждан на свободу вероисповедания и взаимодействия по связям с религиозными объединениями, определяемый Правительством Республики Казахстан; 9) богослужение – совокупность культовых церемоний и действий, совершаемых священнослужителями по разработанному ритуалу и вытекающих из требований вероучения; 10) священнослужитель – лицо, уполномоченное соответствующим религиозным объединением надуховническое, духовное, проповедническое служение;         11) культовое имущество – предметы, иные материальные объекты, необходимые для совершения религиозных обрядов, ритуалов и церемоний; 12) религиозная деятельность – деятельность, направленная на удовлетворение религиозных потребностей верующих; 13) гипноз – техника воздействия на лицо или группу лиц путем концентрации его или их внимания с целью сузить поле сознания и подчинить его влиянию гипнотизера, внушение которого гипнотизируемый будет выполнять.»;

1) Конфессия – определенная религия, конкретное вероисповедание, отдельное вероучение (энциклопедия «Религия», Минск, Книжный Дом, 2007). 2) понятие культового здания в действующем законе дает основание для расширительного толкования, при котором под культовым зданием может пониматься и жилая квартира, где проходят обряды и церемонии. 3) Исходя из существующего определения «миссионерская деятельность», если приглашенное иностранное лицо проповедует и распространяет вероисповедание, которое содержится в уставе пригласившего его религиозного объединения, оно миссионером не является и не подлежит учетной регистрации. миссионер – духовное лицо, посылаемое церковью для распространения христианской религии среди инаковерующих (Ожегов) Хотя первоначально, как указывается в словаре Ожегова, миссионеры были только в христианской вере, сейчас это относится ко всем религиям, которые путем миссионерской деятельности распространяют свое вероучение. В ст.4 ЗРК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» указано, что государство вправе проводить религиоведческую экспертизу, при этом не указаны объекты, на которые проводится религиоведческая экспертиза, в связи с чем, вводится определение понятия «объекты религиоведческой экспертизы». С учетом того, что проектом Закона вводится понятие религиозная группа вместо понятия «малочисленная религиозная группа, не имеющая признаков юридического лица» необходимо дать определение понятию «религиозная группа»   Богослужение – 1) совершение служителями культа религиозных церемоний и обрядовых действий, отправление служб (Ожегов) 2) разновидность культовой деятельности, совокупность действий, обрядов, церемоний, связанных с системой религиозных представлений (Яблоков) Хотя в широком смысле можно понять богослужение как все, что делает любой верующий во имя Бога, в культовой практике Б. понимают только как определенные церемонии, устанавливаемые религиозными объединениями.   Священнослужитель – 1) служитель культа, отправляющий богослужения и требы (Ожегов) Сан священнослужителя дается религиозными объединениями в установленном ими порядке и при соблюдении определенных требований. Сан дается для одной цели – отправление культа, проведения богослужений. Религиозные объединения в целях реализации своей деятельности обладают правом иметь в собственности культовое имущество   Аналогичное понятие религиозной деятельности закреплено в Законе Республики Беларусь «О свободе совести и религиозных организациях» от 31 октября 2002 г.

Комментарий:

1. Согласно п.3) ст.1-1 проекта Закона «миссионерская деятельность – религиозная деятельность граждан Республики Казахстан, иностранцев и лиц без гражданства от имени религиозного объединения вне территории его деятельности по распространению своего вероисповедания».

Правозащитные организации Казахстана уже неоднократно указывали на недопустимость дискриминации общественных объединений, в том числе религиозных, по территории их деятельности.

Точно так же, как граждане Республики Казахстан должны обладать равными правами на всей территории Республики Казахстан, независимо от места рождения или жительства, точно так же их объединения обладают равными правами независимо от их статуса (местный, региональный и республиканский) или «места рождения» как юридического лица (т.е. регистрации).

В п.2 ст.5 Конституции РК закреплено равенство общественных объединений, в том числе религиозных, перед законом, а согласно ст.14 Конституции РК запрещена дискриминация по любым основаниям.

Действующее законодательство РК предусматривает территориальный признак общественных объединений: местные, региональные и республиканские. Для регистрации регионального общественного объединения необходимо иметь филиалы более чем в одной области республики, а республиканского объединения – более чем в половине областей Казахстана, включая столицу и город республиканского значения.

Если бы региональный или республиканский статус представлял общественному объединению какие-то дополнительные права, преимущества или полномочия, еще было бы понятно требование государства о необходимости наличия филиалов в определенном количестве административно-территориальных образований и только для получения соответствующих льгот или преимуществ, а не для разрешения деятельности. Однако никаких подобных преимуществ такой статус не дает.

Очевидно, что на практике государство считает территориальный признак как необходимое условие для деятельности на определенной территории, соответственно в области, на территории более чем двух областей и на территории всей республики. Хотя и здесь есть некоторые неясности, связанные с тем, имеет ли право общественное объединение, зарегистрированное на территории г.Каскелен осуществлять свою деятельность на территории г.Капшагая или нет.

Но это не столь уж принципиально, поскольку никаких подобных ограничений действующее законодательство Казахстана не содержит, потому что в противном случае, как уже указывалось, это было явным нарушением нормы Конституции о равенстве всех общественных объединений перед законом. К тому же стало бы непонятным, чем отличается общественное объединение от других организационно-правовых форм некоммерческих организаций, например, общественного фонда, который может создавать, а может и не создавать филиалы и представительства в любых регионах страны, при этом без приобретения какого-либо республиканского или регионального статуса, не говоря уже о коммерческих организациях, свободно осуществляющих свою хозяйственную деятельность по всей территории страны без всяких привязок к месту регистрации.

Подобные требования и практика, с нашей точки зрения противоречат Конституции РК.

2. Необходимо дать более четкое определение миссионерской деятельности, как распространения вероисповедания до настоящего времени не представленного на территории Республики Казахстан, а процедура учетной регистрации должна быть уведомительной, а не разрешительной. Необходимо исходить из того, что миссионер является добросовестным лицом, а его вероисповедание не наносит никакого ущерба государству и обществу, до того момента пока убедительно не доказано обратное.

3. Согласно п.4) ст.1-1 проекта Закона объектом религиоведческой экспертизы являются учредительные и другие документы религиозного объединения, религиозного содержания юридических лиц, в том числе представленные заинтересованными государственными органами и религиозными объединениями материалы религиозного содержания и предметы религиозного назначения.

В принципе проведение любой экспертизы как исследование экспертами каких-либо вопросов, решение которых требует специальных познаний, совершенно нормальное явление. Однако в контексте законодательства о свободе вероисповедания и религиозных объединениях проводимая экспертиза будет иметь юридические последствия либо для решения вопроса о регистрации религиозного объединения, либо для осуществления административного производства в отношении этого объединения, его руководителей и членов. И в этом случае ключевое значение имеет процедура назначения такой экспертизы, ее проведения и прав и обязанностей заинтересованных сторон.

Поскольку данная экспертиза может быть как судебной, то есть предполагающей следование установленным гражданским процессуальным, административным процессуальным или уголовным процессуальным законодательством процедурам, так и не судебной, т.е. проводимой по неким заявлениям граждан или инициативам государственных органов, других религиозных объединений или в ходе проверки учредительных документов, необходимо закрепление в действующем законодательстве исчерпывающего перечня оснований для проведения религиоведческой экспертизы, ее процедуры и достаточных гарантий соблюдения прав и законных интересов самих религиозных объединений и их членов.

Ни в действующем законодательстве, ни в проекте Закона таких положений не содержится.

4. Согласно п.5 ст.1-1 проекта Закона в действующее законодательство вводится понятие религиозной группы, т.е. добровольного объединения граждан, объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных потребностей, с прохождением учетной регистрации и без создания юридического лица. В принципе это позитивный факт, поскольку, в принципе, признается законность существования объединения граждан для удовлетворения духовных потребностей без приобретения юридического лица, однако, непонятно, зачем государству необходима учетная регистрация этой группы граждан, которая также является ограничением прав и свобод граждан, закрепленных в ст.19, 22 Конституции РК и, соответственно, нарушением требований ст.39 Конституции РК.

По существу в законодательстве продолжается реализация идеи обязательности регистрации любых групп граждан, совместно реализующих свои духовные потребности, которая подробно рассмотрена в комментарии к п.1 ст.375 КоАП РК.

Более того, как следует из предлагаемых других изменений и дополнений, религиозная группа практически лишена основных компонентов права на свободу совести и религии, закрепленных в нормах международного права, являющихся частью национального законодательства Республики Казахстан.

5. Определенные сомнения вызывает использование разработчиками законопроекта словаря Ожегова для определения тех или иных терминов в юридическом документе. Помимо того, что словарь Ожегова был составлен впервые в 1949 году, и хотя он затем неоднократно переиздавался и совершенствовался, все же не является единственным источником и «истиной в последней инстанции», он содержит не юридические формулировки, что может создать определенные сложности в правоприменительной практике, если она будет основываться на взятом из этого словаря толковании тех или иных понятий, которые в современной юридической теории и практике (особенно в международном праве) имеют другую интерпретацию.

3.2.2. Изменения в ст.3 Закона.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 3. Право на свободу вероисповедания Граждане Республики Казахстан, других государств и лица без гражданства вправе свободно исповедовать как единолично, так и совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, какое-либо принуждение в определении отношения к религии, к участию или неучастию в богослужениях, религиозных обрядах и церемониях, в обучении религии не допускается.      Граждане Республики Казахстан равны перед законом во всех областях экономической, политической, социальной и культурной жизни независимо от отношения к религии. Прямое или косвенное ограничение прав или установление каких-либо преимуществ граждан в зависимости от их отношения к религии или возбуждение связанных с этим вражды и ненависти, либо оскорбление чувств граждан, а также осквернение почитаемых последователями той или иной религии предметов, строений и мест, влекут ответственность, установленную законодательством Республики Казахстан. Проведение публичных мероприятий, распространение и размещение текстов и изображений, которые могут оскорбить религиозные чувства граждан, вблизи объектов религиозного почитания запрещаются.». Запрещаются распространение и размещение текстов и изображений, проведение публичных мероприятий, оскорбляющих религиозные чувства граждан, в общественных местах и в пределах ста метров от культовых зданий.») Никто не имеет права по мотивам своих религиозных убеждений отказываться от исполнения гражданских обязанностей, за исключением предусмотренных законом случаев. Замена исполнения одной обязанности на другую по мотивам религиозных убеждений допускается только в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

В целях защиты права на свободу исповедовать религию и защиты религиозных чувств граждан необходимо запретить мероприятия, которые могут оскорбить чувства верующих

Комментарий:

1. Данное дополнение вызывает обоснованные сомнения с точки зрения целесообразности и соблюдения принципа юридической предсказуемости. По существу в нем смешаны два различных основания для введения ограничений: юридическое и морально-нравственное.

Если говорить о юридическом основании подобного запрета, то оно определено в п.3 ст.5 Конституции РК, согласно которому: «Запрещаются создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности Республики, подрыв безопасности государства, разжигание социальной, расовой, национальной, религиозной, сословной и родовой розни» и п.3 ст.20 Конституции РК, согласно которому: «Не допускаются пропаганда или агитация насильственного изменения конституционного строя, нарушения целостности Республики, подрыва безопасности государства, войны, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, а также культа жестокости и насилия».

За подобные действия предусмотрена административная и даже уголовная ответственность, и нет никакой необходимости специально указывать это в Законе о свободе вероисповедания. Более того, такие тексты, изображения, мероприятия не должны ни распространяться, ни проводиться ни в ста метрах от культовых зданий, ни в километре от них, ни на всей территории Республики Казахстан. Причем это касается не только оскорбления верующих, но и оскорбления неверующих, этнических или социальных групп и т.д.

«Майн кампф» Гитлера, фашистская и антисемитская литература, литература, содержащая призывы к терроризму, или порнографическая литература, распространение которой запрещено по основаниям защиты национальной безопасности, охраны здоровья и нравственности населения, не могут распространяться нигде.

Другой вопрос: распространение литературы, которая не запрещена, но имеет двусмысленный или спорный характер. И здесь речь идет о необходимости соблюдения баланса между двумя конкурирующими правами и свободами: свободой выражения и правами других лиц. А это в значительной степени зависит от морально-нравственных ценностей, определяющих общественную психологию, от чувства меры и вкуса журналистов, политиков, общественных деятелей и т.д.

И регулировать это правовыми запретами достаточно сложно, если вообще возможно, не вторгаясь существенно в свободу выражения, слова, средств массовой информации. Тем более, что «оскорбление религиозных чувств», как, впрочем, чувств неверующих и любых других чувств может трактоваться весьма субъективно (например, какие именно чувства и какого количества лиц оскорблены и каким образом, кто это определяет и каким образом и т.д.).

3.2.3. Изменения в ст.4 Закона.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 4. Государство и религиозные объединения 1. Религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом.   Никакие религии и религиозные объединения не пользуются никакими преимуществами по отношению к другим. Не допускается деятельность не зарегистрированных в установленном законодательством Республики Казахстан порядке религиозных объединений. Взаимоотношения государства и религиозных объединений регулируются с учетом их влияния на формирование духовных и культурных традиций народа Казахстана. 2. В соответствии с принципом отделения религиозных объединений от государства, государство: не вмешивается в определение гражданином своего отношения к религии и религиозной принадлежности, в воспитание детей или лицами, их заменяющими, либо другими законными представителями, в соответствии со своими убеждениями и с учетом права ребенка на свободу вероисповедания; не возлагает на религиозные объединения выполнение функций органов государственной власти, других государственных органов; не финансирует религиозные объединения; не вмешивается в деятельность религиозных объединений, если она не противоречит законам; способствует установлению отношений взаимной терпимости и уважения между гражданами, исповедующими религии и не исповедующими ее их, а также между различными религиозными объединениями. межконфессиональному согласию. 3. В соответствии с принципом отделения религиозных объединений от государства, религиозные объединения: не выполняют функции органов государственной власти и не вмешиваются в деятельность государственных органов; не участвуют в деятельности политических партий, не оказывают им финансовую поддержку; обязаны соблюдать требования законодательства и правопорядок. 4. Служители религиозных объединений могут участвовать в политической жизни наравне со всеми гражданами только от своего имени. 5. Не допускается образование политических партий религиозного характера. Запрещаются создание и деятельность религиозных объединений, цели и действия которых направлены на утверждение в государстве верховенства одной религии, разжигание религиозной вражды или розни, в том числе связанных с насилием или призывами к насилию и иным противоправным действиям. Запрещаются пропаганда религиозного экстремизма, а также совершение действий, направленных на использование межконфессиональных различий в политических целях. 6. Не допускается деятельность религиозных объединений, склоняющих и принуждающих к разрушению семьи, препятствующих получению обязательного среднего образования, наносящих ущерб нравственности, физическому и психическому здоровью граждан, в том числе с использованием наркотических и психотропных средств. 7. Не допускается деятельность религиозных объединений, принудительно вовлекающих в свою деятельность граждан и (или) препятствующих в выходе из религиозного объединения, в том числе путем шантажа, применения насилия или угрозы его применения, с использованием зависимого положения, шантажа, гипноза материальной или иной зависимости граждан, либо путем обмана.        8. Не допускается принуждение членов и последователей религиозного объединения к отчуждению принадлежащего им имущества в пользу религиозного объединения, его руководителей и других членов.

В статье 1 Конституции РК закрепляется светский характер государства, основополагающим принципом которого является отделение религиозных объединений от государства. Данный принцип нуждается в конкретизации, так как в каждом светском государстве отделение религиозных объединений от государства имеет свои особенности. В Италии заключены соглашения по сотрудничеству только с 6-ю религиозными объединениями, в Бельгии например, признаны только шесть религий (католичество, протестантизм, англиканство, иудаизм, ислам и православие), которые финансируются государством, в государственных организациях образования преподавание признанных религий является обязательным; в Испании только верующие религиозных общин, которые заключили особый договор с государством, могут вычитать из своих налогов пожертвования, сделанные ими своей религии; в Греции Православная церковь получает финансовую поддержку от государства; в Португалии в государственных школах приоритетно преподаются католические дисциплины. в Словакии католическая церковь финансируется государством: ежегодные субсидии составляют около 700 млн.крон (около 20 млн.долларов), в Конституции Армении Армянская апостольская церковь признана как национальная церковь армянского народа, в Литве признается девять традиционно существующих религиозных общин и сообществ, составляющих часть исторического, духовного и социального наследия Литвы: римско-католические, евангелическо-лютеранские, евангелическо-реформаторские, ортодоксальные (православные), старообрядческие, иудейские, мусульманско-суннитские и караимские, в Азербайджане отсутствует равноправие исламских религиозных общин, которые подчинены в организационных вопросах Управлению Мусульман Кавказа и т.д.

Комментарий:

1. Изменения в данную статью Закона носят, в основном, редакционный характер. Тем не менее, к ряду положений этой статьи в ее действующей редакции есть замечания.

2. П.1 ст.4 Закона содержит требование обязательной регистрации религиозных объединений, что противоречит нормам международного права и международной практике и не соответствует ст.ст.19, 22 и 39 Конституции РК. Подробно это описано в комментарии к п.1. ст.375 КоАП РК.

3. В противоречие с принципом юридической определенности и предсказуемости в п.4 ст.4 Закона использован совершенно неюридический термин «политическая жизнь», который в действующем законодательстве не определен, хотя согласно данному пункту участие священнослужителя в политической жизни от имени представляемой им конфессии запрещается.

Очевидно, что, например, участие духовных лидеров в Форуме мировых религий, Постоянно действующем совещании по выработке предложений по дальнейшей демократизации и развитию гражданского общества, Государственной комиссии по дальнейшей демократизации или Общественной палате при Мажилисе Парламента, их выступления по различным вопросам общественной жизни есть ни что иное, как участие в той или иной форме в политической жизни (поскольку весьма сложно разграничить общественную жизнь и политическую).

В статье 5 Конституции РК запрещается создание политических партий на религиозной основе. То есть, действующее законодательство РК запрещает участие в борьбе за власть и участие в выборах политических организаций созданных на религиозной основе. И это единственный обоснованный конституционный запрет участия в политике религиозных объединений в светском государстве. Что же касается обсуждения насущных вопросов развития государства и общества, то священнослужители в соответствии со своими конституционно закрепленными правами, так же, как и другие граждане, могут в нем участвовать как в личном качестве, так и от имени своих религиозных объединений.

4. В противоречие с принципом юридической определенности и предсказуемости в п.5 ст.4 Закона применяется словосочетание «действия, направленных на использование межконфессиональных различий в политических целях», хотя не разъясняется, что под этим подразумевается. Аналогично в этом пункте приведен целый перечень запрещенных действий, определение которых также не соответствует принципу юридической определенности и предсказуемости и позволяет властям их произвольно и субъективно интерпретировать.

Вообще разработчики законопроектов, касающихся политических прав и гражданских свобод, включают в эти нормативные правовые акты множество запрещающих норм, притом, что ни административное, ни уголовное законодательство не содержит никаких санкций за нарушение этих запретов. Если же в административное и уголовное законодательство включить санкции за нарушение таких запретов, эти запрещающие нормы должны быть сформулированы таким образом, чтобы позволять правильную квалификацию деяний и не предоставлять государственным органам возможности произвольной и субъективной их интерпретации.

5. Также не соответствуют принципу юридической определенности и предсказуемости и положения п.6 ст.4 Закона, хотя цели закрепленных в нем норм вполне обоснованны.

6. В обосновании, которые разработчики проекта Закона прилагают к данному пункту ст.4 Закона, непреднамеренно или умышленно дана весьма вольная интерпретация фактов. Действительно, в Италии заключены соглашения по сотрудничеству только с 6-ю религиозными объединениями, но при этом в Италии нет обязательности регистрации религиозных объединений, а множество существующих в этой стране религиозных общин совершенно свободно действуют, публично отправляют ритуалы, привлекают новых верующих, независимо от наличия или отсутствия соглашения о сотрудничестве с правительством. Аналогичная ситуация – в Бельгии и Литве. В Испании соглашение, заключенное между религиозными общинами и государством в части вычитания из налогооблагаемого дохода верующих сделанных ими пожертвований, касается именно льгот по налогообложению физических лиц, а не деятельности самой религиозной общины.

3.2.4. Изменения в ст.4-1 Закона.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 4-1. Миссионерская деятельность 1. Граждане Республики Казахстан, иностранцы и лица без гражданства (далее – миссионер) осуществляют миссионерскую деятельность на территории Республики Казахстан после прохождения учетной регистрации. Осуществление миссионерской деятельности лицами, не являющимися представителями религиозных объединений, а равно без учетной регистрации запрещается. 2. Правительство Республики Казахстан по представлению уполномоченного органа устанавливает квоту миссионеров на предстоящий год. Уполномоченный орган распределяет квоту миссионеров по областям (городу республиканского значения, столице) с учетом предложений органов местного самоуправления.»;

Комментарий:

1. Положения данной статьи увязаны с определением понятия «миссионерская деятельность», данным в п.3) ст.1-1 проекта Закона. Необходимо дать более четкое определение миссионерской деятельности, как распространения вероисповедания, до настоящего времени не представленного на территории Республики Казахстан, а процедура учетной регистрации должна быть уведомительной, а не разрешительной. При правовом регулировании миссионерской деятельности необходимо исходить из того, что миссионер является добросовестным лицом, а его вероисповедание не наносит никакого ущерба государству и обществу до того момента пока убедительно не доказано обратное.

3.2.5. Изменения в ст.4-2 Закона.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 4-2. Учетная регистрация лиц, осуществляющих миссионерскую деятельность Учетная регистрация лиц, занимающихся миссионерской деятельностью, производится местными исполнительными органами. Миссионеры на территории Республики Казахстан обязаны ежегодно проходить перерегистрацию в местных исполнительных органах. Для учетной регистрации миссионеры представляют в местный исполнительный орган следующие документы и материалы: 1) заявление с указанием вероисповедной принадлежности, территории и срока миссионерской деятельности; 2) копию доверенности или иного документа, выданной религиозным объединением на право осуществления миссионерской деятельности;      «3) копию свидетельства о государственной регистрации религиозного объединения в Республике Казахстан, которую представляет миссионер»;        «3-1) если миссионер представляет религиозное объединение иностранного государства, легализованный или апостилированный документ, удостоверяющий, что представляемое им религиозное объединение которое представляет миссионер, является юридическим лицом по законодательству иностранного государства;» официально зарегистрированным в соответствии с законодательством своей страны;» 4) вызов религиозного объединения, зарегистрированного в Республике Казахстан; 5) литературу, аудио-, видеоматериалы и (или) иные предметы религиозного назначения, предназначенные для миссионерской деятельности. Дополнительное использование после учетной регистрации материалов религиозного содержания согласовывается с местными исполнительными органами. При представлении указанных документов заявитель предъявляет паспорт или иной документ, удостоверяющий личность, зарегистрированный в установленном порядке. Учетная регистрация лиц, осуществляющих миссионерскую деятельность, производится местным исполнительным органом в срок, не превышающий семи тридцати дней со дня подачи документов.    6) Документы, выданные иностранными государствами, предоставляются с нотариально засвидетельствованной верностью перевода на государственный казахский или русский языки или и нотариально засвидетельствованной подлинностью подписи переводчика, осуществлявшего перевод.»

Согласно ст.4-2 ЗРК ОСВ миссионеры для прохождения учетной регистрации в местном исполнительном органе представляют определенный перечень документов. В соответствии с Законом Республики Казахстан «О присоединении Республики Казахстан к Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных документов» от 30.12.1999 г. единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ и в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен. Данное положение распространяется на документы государств, присоединившихся к Конвенции (по информации МИД – 91 государств). Учитывая, что большинство миссионеров являются иностранцами, представляемые ими документы выданы иностранными государствами. В местных исполнительных органах осуществляющих учетную регистрацию миссионеров отсутствуют возможности изучить представленные документы на иностранном языке.   Согласно статье 80 Закона «О нотариате» 1. Нотариус свидетельствует верность перевода с одного языка на другой, если нотариус владеет соответствующими языками. 2. Если нотариус не владеет соответствующими языками, перевод может быть сделан переводчиком, подлинность подписи которого свидетельствует нотариус

Комментарий:

1. Статья 4-2 Закона с изменениями и дополнениями, вносимыми в соответствии с проектом Закона, по существу делает учетную регистрацию миссионера не уведомительной, а разрешительной, причем ряд норм, закрепленных в этой статье, противоречат и принципу презумпции в пользу права, и принципу пропорциональности, а также совершенно не учитывают международные стандарты и международную практику.

2. Так среди документов, которые миссионер должен представить в регистрирующий орган, указана копия доверенности или иного документа, выданного религиозным объединением на право осуществления миссионерской деятельности (п.2 ст.4-2 Закона). Однако в демократических странах нет обязательности регистрации религиозных объединений, поэтому у них нет, например, печати. Каким образом тогда будет определяться действительность того или иного документа?

3. Согласно п.3 ст.4-2 проекта Закона миссионер должен представить копию свидетельства о государственной регистрации религиозного объединения в Республике Казахстан, которую представляет миссионер. То есть разработчики законопроекта полагают, что зарегистрированное в одной области Казахстана религиозное объединение не имеет права действовать на территории другой области. А такая деятельность будет считаться миссионерской. Подобные нормы и практика прямо противоречат Конституции РК, в частности принципу равенства всех общественных объединений перед законом и принципу недискриминации по любому основанию, в том числе и по основанию места регистрации. Более подробно об этом см. комментарий к п.3) ст.1-1 проекта Закона.

4. Согласно п.3-1 ст.4-2 проекта Закона если миссионер представляет религиозное объединение иностранного государства, то он должен представить легализованный или апостилированный документ, удостоверяющий, что представляемое им религиозное объединение является официально зарегистрированным в соответствии с законодательством своей страны.

Во-первых, некорректно использовать понятие «религиозное объединение иностранного государства». Если для теократического государства это еще допустимо, то в светском государстве религия от него отделена, и, соответственно, не может быть религиозного объединения государства. Правильнее говорить о религиозном объединении, действующем на территории иностранного государства.

Во-вторых, как уже указывалось, во многих государствах нет обязательности регистрации религиозных объединений, что не делает их при этом незаконными. Каким образом миссионер будет подтверждать регистрацию своего религиозного объединения, если по законам его страны такой регистрации от религиозного объединения не требуется? Более того, во многих странах мира не существует законов о вероисповедании, религии или религиозных объединениях. Существуют только конституционные нормы, согласно которым устанавливается светский характер государства и гарантируется свобода совести и религии.

5. Содержащееся в п.5 ст.4-2 Закона требование к миссионеру представить литературу, аудио-, видеоматериалы для согласования с регистрирующим органом является прямым нарушением п.1 ст.20 Конституции РК, поскольку вводит цензуру, и принципа недискриминации, поскольку касается только религиозной литературы. Осталось только обязать всех граждан РК и иностранных граждан согласовывать с компетентными органами всю ввозимую ими литературу и можно сказать, что вернулся Советский Союз.

3.2.6. Дополнение Закона – ст.4-3.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 4-3. Религиозные группы 1. Члены религиозной группы вправе совместно с другими его членами и только в их кругу совершать религиозные обряды и церемонии, обучаться религии и религиозному воспитанию в зданиях (помещениях), принадлежащих членам группы и в пределах территории учетной регистрации религиозной группы. 2. Религиозная группа не вправе: 1) учреждать предприятия по выпуску богослужебной литературы и производству предметов религиозного назначения; 2) основывать, арендовать и содержать открытые для широкого доступа места богослужений или религиозных собраний, а также места, почитаемые последователями той или иной религии (места паломничества и другие), культовые здания; 3) проповедовать и распространять вероисповедания вне религиозной группы. 3. Совершение религиозной группой действий, предусмотренных в пункте втором настоящей статьи влечет административную ответственность соответственно за руководство или участие в деятельности незарегистрированных в установленном законодательством порядке религиозных объединений. 1. Религиозной группой признается группа граждан, добровольно объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных потребностей, без создания юридического лица. 2. Члены религиозной группы вправе только в их кругу совершать религиозные обряды и церемонии, обучаться религии и религиозному воспитанию в зданиях (помещениях), принадлежащих членам группы и в пределах территории учетной регистрации религиозной группы. 3. Религиозная группа не вправе: 1) учреждать предприятия и заниматься миссионерской деятельностью; 2) основывать, арендовать и содержать открытые для широкого доступа места богослужений или религиозных собраний. 4. Религиозная группа подлежит учетной регистрации в местных исполнительных органах.»;

Отсутствие в ЗРК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» определения и признаков понятия «малочисленных религиозных групп, не имеющих признаков юридического лица» вызывает определенные трудности, связанные с определением численности их членов и отличия от религиозных объединений в виде юридических лиц. Предлагается по опыту Российской Федерации ввести в Закон понятие «религиозной группы» вместо «малочисленной религиозной группы, не имеющей признаков юридического лица». При этом, необходимо определить отличительные признаки и круг правомочий религиозной группы. Предложения об уточнении статуса малочисленной религиозной группы неоднократно инициировались религиозными объединениями (АРОК, Союз Евангельских христиан-баптистов). Определение круга прав религиозной группы исходит из ее цели – совместного исповедания религии без придания статуса юридического лица. В целях выполнения требований предлагаемых дополнений в части статуса религиозной группы предлагается предусмотреть административную ответственность за нарушение законодательства.

Комментарий:

1. В соответствии со ст.4-3 проекта Закона вводится понятие религиозной группы, которая подлежит только учетной регистрации, хотя сравнивая ее с процедурой учетной регистрации миссионера не очень понятно, чем учетная регистрация отличается от обычной регистрации, кроме разве что не получения статуса юридического лица.

Согласно нормам этой статьи члены религиозной группы вправе «только в их кругу совершать религиозные обряды и церемонии, обучаться религии и религиозному воспитанию в зданиях (помещениях), принадлежащих членам группы и в пределах территории учетной регистрации религиозной группы». При этом религиозная группа не вправе «учреждать предприятия и заниматься миссионерской деятельностью, основывать, арендовать и содержать открытые для широкого доступа места богослужений или религиозных собраний».

Данные положения проекта Закона прямо противоречат ст.18 Международного пакта о гражданских и политических правах, который, после его ратификации, является частью национального законодательства Республики Казахстан, согласно которой каждый имеет право исповедовать свою религию и убеждения как единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учении, ст.22 Конституции РК, гарантирующей каждому свободу совести, которая включает вышеуказанные компоненты, и ст.39 Конституции РК, которая запрещает ограничивать право, закрепленное в ст.22 Конституции РК, а также положениям Гражданского кодекса РК, согласно которому каждый человек или группа лиц имеют право учреждать предприятия, за исключением тех случаев, когда они лишены такого права в соответствии со вступившим в законную силу приговором суда.

3.2.7. Дополнение и изменение Закона – ст.4-4.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 4-4. Религиоведческая экспертиза 1. Государство вправе проводить религиоведческую экспертизу по основаниям, устанавливаемым настоящим Законом. Обеспечение проведения религиоведческой экспертизы осуществляет уполномоченный орган. Религиоведческая экспертиза на объекты религиоведческой экспертизы проводится с участием представителей религиозных объединений, общественных объединений, государственных органов и религиоведов, юристов и других специалистов в области права на свободу совести. 2. Основаниями проведения религиоведческой экспертизы являются: 1) обращение граждан физических и юридических лиц в уполномоченный     орган; 2) запросы государственных органов в уполномоченный орган; поступление религиозной литературы, иных информационных материалов        религиозного содержания в библиотечные фонды Республики Казахстан; 3) приказ регистрирующего органа о перерыве срока государственной регистрации юридического лица для проведения религиоведческой экспертизы; 4) инициатива уполномоченного органа. приказ уполномоченного органа по иным основаниям. 3. К объектам религиоведческой экспертизы относятся учредительные, а также другие документы юридических лиц религиозного содержания, в том числе религиозная литература, иные информационные материалы религиозного содержания и предметы религиозного назначения. 4. Порядок проведения религиоведческой экспертизы определяется Правительством Республики Казахстан.»

В статье 4 Закона РК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» предусмотрено, что государство вправе проводить религиоведческую экспертизу по основаниям, устанавливаемым законодательными актами Республики Казахстан. Однако в действующих законодательных актах РК отсутствуют основания проведения и не определен предмет религиоведческой экспертизы.

Комментарий:

1. В отдельной статье 4-4 проекта Закона собраны нормы, касающиеся религиоведческой экспертизы. Само по себе проведение религиоведческой экспертизы в принципе возможно, однако для этого должен существовать исчерпывающий перечень оснований для ее проведения, четкая процедура и достаточные гарантии соблюдения прав и законных интересов религиозных объединений и их членов. В тексте данной статьи приведены не основания для проведения экспертизы, то есть те обстоятельства, которые служат основанием для назначения экспертизы, а формальные процедурные моменты, связанные с ее назначением.

Обращение гражданина, поступление религиозной литературы, приказ уполномоченного органа сами по себе не могут являться основаниями для назначения экспертизы, поскольку для ее назначения должны существовать объективные критерии, позволяющие избежать злоупотребления уполномоченным органом своим правом. Таких критериев в ст.4-4 проекта Закона нет.

То есть любой гражданин или сам сотрудник уполномоченного органа, органов национальной безопасности и т.д. может обратиться с тем, чтобы была проведена религиоведческая экспертиза, и этого будет достаточно для ее назначения. Это прямо нарушает права религиозного объединения и не соответствует критериям допустимости ограничений прав и свобод человека, в частности требований к закону, чтобы он точно и ясно определять объем и способы вмешательства компетентных органов государства, чтобы обеспечить лицу адекватную защиту против произвольного вмешательства.

3.2.8. Изменения в ст.6-1 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 6-1. Компетенция уполномоченного органа Уполномоченный орган: 1) участвует в формировании и реализации основных направлений государственной политики в области обеспечения прав граждан на свободу вероисповедания и взаимодействия с религиозными объединениями; 2) проводит изучение и анализ деятельности созданных на территории Республики Казахстан религиозных объединений, а также миссионеров и малочисленных религиозных групп, не имеющих признаков юридического лица; 2-1) проводит проверку достоверности списка инициативной группы граждан (представителей) по созданию религиозного объединения на соответствие требованиям статьи 7 настоящего Закона в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан. 3) осуществляет информационно-пропагандистские мероприятия по вопросам, относящимся к его компетенции; 4) проводит разъяснительную работу по вопросам государственной политики в области обеспечения прав граждан на свободу вероисповедания; 5) разрабатывает предложения по совершенствованию законодательства Республики Казахстан, регулирующего вопросы обеспечения прав граждан на свободу вероисповедания; 6) координирует деятельность местных исполнительных органов области (города республиканского значения, столицы) в сфере регулирования отношений с религиозными объединениями; 7) обеспечивает проведение религиоведческих экспертиз с участием представителей религиозных организаций, общественных объединений, государственных органов, религиоведов, юристов и других специалистов в области права на свободу вероисповедания; 8) рассматривает вопросы, касающиеся нарушений законодательства Республики Казахстан о свободе вероисповедания и религиозных объединениях; 9) устанавливает и поддерживает международные связи с соответствующими организациями иностранных государств; 10) вносит предложения в правоохранительные органы по запрещению деятельности физических и юридических лиц, в том числе обращается в суд с заявлением о принудительной ликвидации религиозных объединений, нарушающих законодательство Республики Казахстан; 11) дает официальные разъяснения по вопросам, относящимся к его компетенции. 12) согласовывает деятельность иностранных религиозных объединений на территории Республики Казахстан, а также назначение иностранными религиозными центрами руководителей религиозных объединений в Республике Казахстан

Комментарий:

1. Как уже указывалось, требование обязательности регистрации религиозных объединений противоречит международной практике, ст.ст.19, 22 и 39 Конституции РК. Предложенная в п.2-1 проекта Закона проверка уполномоченным органом достоверности списков инициативной группы по созданию религиозного объединения, во-первых, делает обязательным указание гражданами в этом списке своей религиозной принадлежности, что является прямым нарушением ст.19 Конституции РК.

Во-вторых, делает Комитет по делам религий Министерства юстиции типичным контрольно-надзорным органом, а не органом по содействию гражданам в реализации права на свободу совести и вероисповедания. Кроме того, существующие процедуры проверки достоверности списков, например, политических партий (особенно оппозиционных) уже привела к затягиванию их регистрации, к отказу их членов (в результате оказанного на них давления) от своего членства в политической партии и, соответственно, к трудностям в регистрации партий.

2. Согласно п.7 ст.6-1 проекта Закона из участников религиоведческой экспертизы исключаются представители религиозных организаций, общественных объединений, что еще больше лишает их каких-либо прав при назначении и проведении таких экспертиз.

3. Установленное в п.10 ст.6-1 проекта Закона право Комитета по делам религий Министерства юстиции РК обращаться в суд с заявлением о принудительной ликвидации религиозных объединений, нарушающих законодательство Республики Казахстан, делает его не только контрольно-надзорным, но и карательным органом.

4. Согласно п.12 ст.6-1 проекта Закона Комитет по делам религий Министерства юстиции РК согласовывает деятельность иностранных религиозных объединений на территории Республики Казахстан, а также назначение иностранными религиозными центрами руководителей религиозных объединений в Республике Казахстан. В проекте Закона не указано, в чем заключается согласование, какие полномочия при этом имеет уполномоченный орган, и как защищаются права религиозных объединений при этом.

3.2.9. Изменения в ст.7 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 7. Религиозные объединения Религиозные объединения в зависимости от территории деятельности подразделяются на местные и центральные. Религиозные объединения должны иметь следующие признаки: наличие одного вероучения; совершение богослужений, религиозных обрядов и проповедей, иных религиозных церемоний; религиозное проповедование и религиозное воспитание своих последователей. Местным религиозным объединением признается религиозное объединение, образованное в пределах одной административно-территориальной единицы в целях совместного удовлетворения религиозных интересов и потребностей по инициативе не менее десяти совершеннолетних граждан, созывающих учредительное собрание (съезд, конференцию), на котором принимается устав и формируются его органы. Центральным религиозным объединением признается религиозное объединение, созданное по инициативе уполномоченных представителей местных религиозных объединений, действующих на территории более половины областей Республики Казахстан, городов Астана и Алматы не менее десяти лет, созывающих учредительное собрание (съезд, конференцию), на котором принимается устав и формируются его органы. Основанием для получения статуса центрального религиозного объединения является заключение уполномоченного органа по связям с религиозными объединениями по соблюдению религиозными объединениями, учреждающими центральное религиозное объединение, действующего законодательства Республики Казахстан. Центральные религиозные объединения в соответствии со своими уставами вправе создавать духовные (религиозные) организации образования, реализующие профессиональные образовательные программы подготовки священнослужителей. Создание и деятельность юридических лиц, занимающихся удовлетворением религиозных интересов и потребностей граждан в иной организационно-правовой форме, кроме как религиозное объединение не допускается, за исключением созданных самими религиозными объединениями. В основу уставов религиозных объединений в Республике Казахстан, имеющих руководящие центры вне пределов республики, могут быть положены уставы данных руководящих центров, если они не противоречат законодательству Республики Казахстан.»;   1. Религиозным объединением признается добровольное объединение граждан, в установленном законодательными актами порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных потребностей. 2. Религиозные объединения должны иметь следующие признаки: – наличие единого вероучения; – совершение богослужений, религиозных обрядов и проповедей, иных    религиозных церемоний; – религиозное проповедование и религиозное воспитание своих последователей. 3. Религиозные объединения в зависимости от территории деятельности подразделяются на местные и центральные. 4. Местным религиозным объединением признается религиозное объединение, образованное в целях совместного удовлетворения религиозных интересов и потребностей по инициативе не менее пятидесяти совершеннолетних граждан, сзывающих учредительное собрание (съезд, конференцию), на котором принимается устав и формируются его органы. 5. Центральным религиозным объединением признается религиозное объединение, созданное по инициативе уполномоченных представителей местных религиозных объединений, действующих на территории не менее пяти областей, городов республиканского значения, столицы не менее десяти лет, созывающих учредительное собрание (съезд, конференцию), на котором принимается устав и формируются его органы. Основанием для получения статуса центрального религиозного объединения является заключение уполномоченного органа на соблюдение местными религиозными объединениями, учреждающими центральное религиозное объединение, действующего законодательства Республики Казахстан. 6. Центральные религиозные объединения в соответствии со своими уставами вправе создавать духовные (религиозные) организации образования, реализующие профессиональные учебные программы подготовки священнослужителей. 7. Создание и деятельность юридических лиц, занимающихся удовлетворением религиозных интересов и потребностей граждан в иной организационно-правовой форме, кроме как религиозное объединение, не допускается.

В ЗРК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» не раскрыто понятие и статус религиозного управления (центра). Статьями 7 и 9 предусмотрены только отдельные признаки управления (центра), указывающие на то, что управление (центр) действует на территории двух или более областей республики и вправе основывать духовные учебные заведения, монастыри и иные религиозные объединения, действующие на основе своих уставов. В ст.7 Закона духовные учебные заведения и монастыри признаны религиозными объединениями. Закон предусматривает образование духовных учебных заведений и монастырей религиозными управлениями (центрами). В то же время, согласно ст.109 Гражданского кодекса РК религиозным объединением признается добровольное объединение граждан, в установленном законодательными актами порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных потребностей. Тем самым религиозное объединение может быть образовано только путем добровольного объединения граждан, а не по решению иного юридического лица. В преамбуле Закона РК «О свободе вероисповедания и религиозных объединений» закрепляется, что Республика Казахстан признает культурную и историческую ценность религий, сочетающихся с духовным наследием народов Казахстана.   3. Зачастую некоммерческие организации проходят регистрацию как общественные объединения и фонды, указывая главной целью своей работы в уставных документах благотворительную деятельность, фактически занимаются религиозным просвещением и проповедованием Некоторые общественные объединения и фонды, занимаясь религиозной деятельностью, уходят от контроля, вводят в заблуждение граждан относительно целей своей деятельности.

Комментарий:

1. Предложенные в п.2 ст.7 проекта Закона обязательные признаки религиозного объединения являются необоснованным вторжением в свободу совести и не соответствуют принципу пропорциональности. Граждане имеют полное право сами определять формы, методы, принципы своего объединения для исповедования своей религии и убеждений, отправления культа, выполнения религиозных и ритуальных обрядов и учения. Государство, согласно ст.18 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст.22 и 39 Конституции РК, не должно вторгаться в эту сферу и диктовать религиозным объединениям свои условия. Это же касается и требования иметь в религиозном объединении не менее 50 человек для его признания и регистрации.

Ни Международный пакт о гражданских и политических правах, ни Конституция Республики Казахстан не устанавливают количественных параметров для реализации права на свободу совести, включающую и право на свободу исповедовать свою религию и убеждения сообща с другими, публичным порядком, в отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учении.

При этом для реализации этого права нет необходимости искать еще 49 человек, а достаточно одного, двух и т.д.

2. Указанное в п.п.3-5 статьи 7 проекта Закона разделение религиозных объединений на местные и центральные, что исходя из текста является ограничением деятельности религиозных объединений по территории (очевидно, что зарегистрированное как местное религиозное объединение не сможет действовать на всей территории Казахстана, а только по месту регистрации) является нарушением ст.5 Конституции РК (о равенстве всех общественных объединений), п.2 ст.14 Конституции РК (о запрете дискриминации), ст.22 Конституции РК и ст.39 Конституции РК (о праве на свободу совести и запрете его ограничения по любым основаниям), гражданского законодательства РК, не предусматривающего ограничение прав физических и юридических лиц по территории деятельности (за исключением случая лицензирования), принципа пропорциональности и международной практики.

3. Закрепленное в п.7 ст.7 проекта Закона требование, касающееся того, чтобы создание и деятельность юридических лиц, занимающихся удовлетворением религиозных интересов и потребностей граждан осуществлялось только в такой организационно – правовой форме, как религиозное объединение, необоснованно и нарушает принцип разумности и пропорциональности. Не все группы граждан, реализующие свое право на свободу совести, хотят объединяться в членскую организацию, каковой является религиозное объединение, и государство не может их обязывать это делать, поскольку это будет неправомерным вторжением в свободу совести.

И почему ТОО не может выпускать религиозную литературу и предметы религиозного назначения, которые не являются запрещенными? Почему духовная семинария не может быть создана в форме учреждения?

4. Совершенно неприемлемой представляется аргументация разработчиков законопроекта, что «некоторые некоммерческие организации проходят регистрацию как общественные объединения и фонды, указывая главной целью своей работы в уставных документах благотворительную деятельность, а фактически занимаются религиозным просвещением и проповедованием».

Религиозное просвещение и проповедование не являются запрещенными видами деятельности, так же, как и любое просвещение и распространение своих взглядов. Практически разработчики законопроекта вводят презумпцию потенциальной виновности общественных организаций, занимающихся религиозным просвещением, неправомерно вторгаются и в свободу совести, и в свободу выражения, что совершенно недопустимо.

А если, как указывают разработчики законопроекта «некоторые общественные объединения и фонды, занимаясь религиозной деятельностью, уходят от контроля, вводят в заблуждение граждан относительно целей своей деятельности», то, во-первых, государство и не должно контролировать ни граждан, ни общественные организации, если оно демократическое, а не тоталитарное.

И, во-вторых, если в действиях тех или иных организаций есть признаки мошенничества или иного нарушения административного или уголовного законодательства, то они должны преследоваться в установленном законом порядке так же, как и другие юридические или физические лица. А сам этот факт не должен использоваться как основание для ограничения свободы деятельности законопослушных и добросовестных религиозных объединений.

3.2.10. Изменения в ст.8 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 8. Устав (положение) религиозного объединения Религиозное объединение осуществляет свою деятельность на основании устава (положения), в котором должны содержаться: -наименование, местонахождение религиозного объединения и территория, в пределах которой оно осуществляет свою деятельность; -вероисповедная принадлежность, предмет и цели деятельности; -структура религиозного объединения, порядок формирования, компетенция и сроки полномочий его органов управления; – права и обязанности религиозного объединения; – порядок образования имущества религиозного объединения; – порядок внесения изменений и дополнений в устав религиозного объединения; – порядок реорганизации и ликвидации религиозного объединения. – условие и порядок приобретения и утраты членства, права и обязанности участников (членов) религиозного объединения; – порядок использования имущества в случае ликвидации религиозного объединения; – сведения о филиалах и представительствах. В уставе религиозного объединения не могут содержаться положения, противоречащие Конституции Республики Казахстан и действующему законодательству.

Требования к содержанию Устава религиозного объединения указанные в статье 8 ЗРК ОСВ необходимо привести в соответствие со статьей 22 ЗРК «О некоммерческих организациях» дополнив следующими положениями, которые должны содержаться в Уставе религиозного объединения: условие и порядок приобретения и утраты членства, права и обязанности участников (членов) религиозного объединения; порядок использования имущества в случае ликвидации религиозного объединения; сведения о филиалах и представительствах.

Комментарий:

1. Как указывалось выше, требование, касающееся того, чтобы создание и деятельность юридических лиц, занимающихся удовлетворением религиозных интересов и потребностей граждан, осуществлялось только в такой организационно–правовой форме, как религиозное объединение, необоснованно и нарушает принцип разумности и пропорциональности. Не все группы граждан, реализующие свое право на свободу совести, хотят объединяться в членскую организацию, каковой является религиозное объединение, и государство не может их обязывать это делать, поскольку это будет неправомерным вторжением в свободу совести.

3.2.11. Дополнение Закона – ст.8-1.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 8-1. Наименование и символика религиозного объединения 1. Полное и сокращенное наименования религиозного объединения должны в обязательном порядке содержать вероисповедную принадлежность. Религиозное объединение обязано указывать свое полное наименование при осуществлении деятельности. 2. Полное и сокращенное наименования религиозного объединения и его символика не должны полностью или в существенной части до степени смешения дублировать наименование и символику государственных органов, религиозных объединений, зарегистрированных в Республике Казахстан, также религиозных объединений, ликвидированных и (или) запрещенных в связи с нарушением законодательства Республики Казахстан.

Отсутствует требование об указании вероисповедной принадлежности в наименовании религиозного объединения В соответствии со ст.38 Гражданского Кодекса РК юридическое лицо имеет свое наименование, позволяющее отличить его от других юридических лиц. Наименование юридического лица включает в себя его название и указание на организационно-правовую форму. Оно может включать в себя дополнительную информацию, предусмотренную законодательством.

Комментарий:

1. Поправка имеет уточняющий характер.

3.2.12. Изменения в ст.9 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 9. Регистрация религиозных объединений Религиозное объединение приобретает правоспособность юридического лица с момента его государственной регистрации. Государственная регистрация центральных религиозных объединений, а также образуемых ими юридических лиц осуществляется Министерством юстиции Республики Казахстан, а регистрация местных религиозных объединений – территориальными органами юстиции. Для государственной регистрации религиозного объединения дополнительно представляются сведения об основах вероучения и соответствующей ему практики, в том числе об истории возникновения конфессии и данного религиозного объединения, формах и методах его деятельности, об отношении к браку и семье, образовании, особенностях отношения к здоровью последователей данной религии, ограничений гражданских прав и обязанностей для его членов и служителей. в отношении гражданских прав и обязанностей.»; Государственная и учетная регистрация, перерегистрация, отказ в регистрации осуществляются в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством. Срок государственной регистрации прерывается в случае осуществления регистрирующим органом проверки списков инициативной группы граждан (представителей) по созданию религиозного объединения на соответствие требованиям статьи 7 настоящего Закона, а также необходимости проведения религиоведческой и иной экспертизы , а также получения заключения специалиста по представленным религиозным объединением документам. и иным основаниям, предусмотренным законами Республики Казахстан»; Срок государственной регистрации религиозного объединения, исповедующее вероучение, ранее неизвестное в Республике Казахстан, может прерываться на срок до 6 месяцев. Религиозное объединение обязано ежегодно информировать орган, принявший решение о ее государственной регистрации, о продолжении своей деятельности. Экспертное заключение по результатам проведенной религиоведческой экспертизы является основанием для принятия регистрирующим органом решения о государственной регистрации или отказе в государственной регистрации религиозного объединения.

Учитывая, что проектом предусматривается новый порядок создания религиозного объединения. Учитывая, что одним из оснований отказа в регистрации религиозного объединения предусматривается, что создаваемое объединение не признано в качестве религиозного необходимо предусмотреть представление сведений об основах вероучения и соответствующей ему практики, в том числе об истории возникновения религии и данного религиозного объединения. В соответствии с законодательством В законодательстве не определены юридические последствия религиоведческой экспертизы, проведенной по представленным религиозным объединением документам для прохождения государственной регистрации..

Комментарий:

1. Из текста ст.9 проекта Закона следует, что разработчики проекта Закона не только считают регистрацию религиозных объединений необходимой и обязательной, но и рассматривают ее как главное средство контроля, что прямо противоречит международным стандартам, принципам регулирования прав человека, критериям допустимости ограничений, и положениям Конституции РК. Именно исходя из этого представления, разработчиками устанавливаются совершенно неправомерные требования: предоставить сведения об основах вероучения и соответствующей ему практики, в том числе об истории возникновения конфессии и данного религиозного объединения, формах и методах его деятельности, об отношении к браку и семье, образовании, особенностях отношения к здоровью последователей данной религии и т.д.

Это все равно, что перед выдачей гражданину паспорта выяснять у него его отношение к жизни, к государству, обществу, другим гражданам и т.д.

2. Регистрация это техническая процедура предоставления статуса юридического лица, которая должна быть как можно более упрощенной для соблюдения неких формальных требований и поэтому является добровольной для всех групп граждан (объединяющихся по политическим, религиозным, этническим, экономическим, социальным и иным интересам). И только если группа граждан претендует на особые взаимоотношения с государством, преимущества и льготы, она регистрируется как юридическое лицо или иным образом закрепляет свой статус. Более подробно см. комментарий к п.1 ст.375 КоАП РК.

3. Регистрация не может служить способом фильтрования государством групп с разрешением или запретом им объединяться. Она также не может служить средством профилактики.

Если граждане объединяются с преступными намерениями и будут соответственно этим намерениям действовать, то государство должно предпринять меры для их преследования индивидуально или как организованной преступной группы или организованного преступного сообщества для пресечения их преступной деятельности, и регистрация с приобретением статуса юридического лица не имеет к этому никакого отношения.

4. Это лишний раз подтверждает наш вывод, что в основе, как действующего Закона, так и проекта Закона, лежит концептуально ошибочный метод и принципы правового регулирования такого фундаментального права человека как свобода совести и религии.

3.2.13. Дополнение Закона – ст.9-1.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 9-1. Отказ в регистрации религиозного объединения Решение об отказе в регистрации религиозного объединения может быть принято в случаях, если: предмет и цели деятельности религиозного объединения противоречат Конституции и законодательству Республики Казахстан; создаваемое объединение не признано в качестве религиозного; устав и другие представленные документы не соответствуют требованиям законодательства Республики Казахстан или содержащиеся в них сведения недостоверны; в едином государственном реестре регистре юридических лиц ранее зарегистрировано религиозное объединение с тем же наименованием (частью наименования).»; нарушен порядок создания и реорганизации юридического лица, установленный законодательными актами Республики Казахстан; не представлен передаточный акт или разделительный баланс либо в них отсутствуют положения о правопреемстве реорганизованного юридического лица.» Решение об отказе в регистрации центрального религиозного объединения может быть принято также в случаях: неоднократного нарушения религиозными объединениями, создающими центральное религиозное объединение, законодательства Республики Казахстан при совершении религиозной деятельности либо нарушения законодательства, причинившего ущерб интересам государства, физических и юридических лиц; неустранения причин, по которым приостановлено действие религиозных объединений, создающих центральное религиозное объединение. В случае отказа в государственной регистрации религиозного объединения регистрирующий орган обязан в письменном виде выдать ему мотивированный отказ в порядке, установленном законодательными актами, законами Республики Казахстан содержащий ссылку на нарушение конкретного закона. Отказ может быть обжалован в судебном порядке.

Основания, по которым религиозному объединению может быть отказано в государственной регистрации, просты и понятны. При этом отказ или уклонение регистрирующего органа от регистрации могут быть обжалованы в суд, что защищает религиозное объединение от возможного произвола со стороны должностных лиц. Если заявитель устранит замечания, по которым ему было отказано в регистрации, то Закон предоставляет ему право повторно без судебного разбирательства обратиться в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации религиозного объединения.

 Комментарий:

1. Из текста ст.9-1 проекта Закона так же, как и из текста ст.9 Закона, следует, что разработчики проекта Закона не только считают регистрацию религиозных объединений необходимой и обязательной, но и рассматривают ее как главное средство контроля, что следует из перечня оснований для отказа в регистрации, которые не соответствует ни принципу юридической предсказуемости и определенности, ни принципу пропорциональности, ни критериям допустимости ограничений прав и свобод человека. См. подробнее комментарий к ст.9 проекта Закона.

3.2.14. Изменения в ст.12 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 12. Религиозные обряды и церемонии      Религиозные объединения вправе основывать и содержать открытые для широкого доступа места богослужений или религиозных собраний, а также места, почитаемые последователями той или иной религии (места паломничества и другие). Богослужения, религиозные обряды и церемонии беспрепятственно проводятся в культовых зданиях на отведенной им территории, в местах паломничества, в учреждениях религиозных объединений, на кладбищах и в крематориях, в случае ритуальной необходимости в жилищах граждан по их желанию при условии соблюдения прав и интересов близ проживающих граждан, жильцов и собственников соседних жилищ. Граждане имеют право совершать религиозные обряды и церемонии и участвовать в них в воинских частях, в больницах, в домах престарелых и инвалидов, в местах предварительного заключения и отбывания наказания. Командование воинских частей и администрация названных учреждений должны обеспечить реализацию прав граждан на свободу вероисповедания и оказать содействие в приглашении священнослужителей, в определении времени, места и других условий проведения богослужения, обряда и церемонии. Религиозные обряды в воинских частях, в больницах, в домах престарелых и инвалидов, в местах предварительного заключения и отбывания наказания проводятся по просьбе находящихся в них граждан в помещениях, специально выделяемых администрацией организаций для этих целей. В иных случаях публичные богослужения, религиозные обряды и церемонии осуществляются в порядке, установленном для проведения собраний, митингов, демонстраций и шествий. Строительство культовых зданий (сооружений) и переоборудование строений (помещений) в культовые здания (сооружения) осуществляется с разрешения местного исполнительного органа и по согласованию с органами местного самоуправления. Культовые здания (сооружения) являются собственностью религиозных объединений.»;

Проведение богослужений, религиозных обрядов и церемоний в квартирах и домах порой сопроваждаются нарушением тишины, что вызывает нарушение прав жителей соседних квартир и домов и является причиной подачи обоснованных жалоб в правоохранительные органы. Поэтому проведение данных мероприятий должно осуществляться только с учетом прав и интересов жителей соседних квартир и домов. Предлагается ввести специальное условие соблюдать права других лиц при проведении обрядов и церемоний, что упорядочивает процесс проведения мероприятий в целях соблюдении прав других лиц Слова «квартиры» и «дома» заменены словом «жилище», т.к. согласно статье 2 Закона «О жилищных отношениях» жилище это отдельная жилая единица (индивидуальный жилой дом, квартира, комната в общежитии), предназначенная и используемая для постоянного проживания, отвечающая установленным техническим, санитарным и другим обязательным требованиям. Граждане, находящиеся в воинских частях, в больницах, в домах престарелых и инвалидов, в местах предварительного заключения и отбывания наказания являются психологически уязвимыми, часть – относится к социально уязвимым слоям общества. В связи с чем необходимо предоставить максимальную защиту права на свободу выбора убеждений. Строительство культовых сооружений не должно сопроваждаться конфликтами на религиозное почве, представлять угрозу общественной безопасности и порядку, в связи с чем согласование строительства культовых объектов должно происходить с органом местного самоуправления для учета мнения местного населения. Абзац первый этой же статьи предусматривает, что именно религиозные объединения вправе основывать и содержать открытые для широкого доступа места богослужений или религиозных собраний, а также места, почитаемые последователями той или иной религии (места паломничества и другие), что дает им право собственности на культовые здания.

 Комментарий:

1. Согласно ст.12 Закона с предлагаемыми изменениями и дополнениями религиозные обряды и церемонии подлежат специальному правовому регулированию по сравнению с другими общественными мероприятиями, что представляется неправомерным и необоснованным.

Непонятно и обоснование, выдвигаемое разработчиками проекта Закона, указывающими, что проведение богослужений, религиозных обрядов и церемоний в квартирах и домах порой сопровождается нарушением тишины, что вызывает нарушение прав жителей соседних квартир и домов и является причиной подачи обоснованных жалоб в правоохранительные органы.

Действующее административное законодательство устанавливает ответственность за нарушение тишины в ночное время (с 23 до 6 часов утра), в том числе проведение в жилых помещениях работ, не связанных с неотложной необходимостью, препятствующее нормальному отдыху и спокойствию граждан (ст.333 КоАП РК).

Никаких других ограничений частной жизни граждан, находящихся в своих жилых помещениях, в отношении нарушения тишины действующее законодательство не предусматривает.

Богослужения, религиозные обряды и церемонии, проводимые в частном доме, квартире и т.д. ничем не отличаются от других занятий гражданина (занятий музыкой, празднования различных событий и т.д.), и охраняются его правом на частную жизнь. Поэтому любая попытка выделить богослужения или иные религиозные ритуалы для специального регулирования представляется неправомерной и дискриминационной.

2. Совершенно неправомерным представляется правовое регулирование публичных богослужений, религиозных обрядов и церемоний законодательством о порядке проведения собраний, митингов, демонстраций и шествий. Это прямо противоречит принятому в международном праве понятию мирного собрания, в частности, Руководящим принципам ОБСЕ по свободе мирных собраний, принятым в 2007 г. Данный международный документ так же, как и законодательство РК, не имеет своим предметом регулирования спортивные, культурно-зрелищные и просветительские мероприятия. Соответственно, богослужения, религиозные обряды и церемонии не могут регулироваться этим законодательством.

3.2.15. Изменения в ст.13 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 13. Религиозная литература и предметы религиозного назначения. Религиозные объединения и граждане вправе приобретать и использовать религиозную литературу, а также другие предметы и материалы религиозного назначения по своему усмотрению. Религиозные объединения вправе по согласованию с уполномоченным органом выпускать религиозную литературу, а также другие предметы и материалы религиозного назначения. Ввоз религиозной литературы на территорию Республики Казахстан и иных информационных материалов допускается после проведения религиоведческой экспертизы. При поступлении религиозной литературы и иных информационных материалов в библиотечные фонды проведение религиоведческой экспертизы обязательно. Не допускается распространение предметов религиозного назначения, богослужебной литературы   и иные формы религиозной пропаганды в зданиях государственных учреждений, организаций и предприятий, организаций образования и здравоохранения, а также на прилегающих к ним территориях. Распространение предметов религиозного назначения, богослужебной литературы и иных информационных материалов религиозного содержания среди граждан в общественных местах, в общественном транспорте или на улице, а также обход жилищ с этой целью допускается только по инициативе и с согласия граждан. Религиозные объединения имеют право издавать, производить, экспортировать, импортировать и распространять предметы религиозного назначения, богослужебную литературу и иные информационные материалы религиозного содержания. Религиозные объединения пользуются исключительными правами учреждения предприятий по выпуску богослужебной литературы и производству предметов религиозного назначения. Другие учреждения и организации могут осуществлять данную деятельность только по согласованию с соответствующими религиозными объединениями. Выпуск периодических изданий религиозного характера и иной религиозной литературы, не имеющей богослужебного назначения, осуществляется в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Религиозные объединения вправе использовать наравне с общественными объединениями средства массой информации. В религиозной литературе и других печатных материалах религиозного содержания, выпущенных религиозным объединением, должно быть его полное официальное наименование.

В целях обеспечения общественной безопасности предлагается проведение религиоведческой экспертизы религиозной литературы, также других предметов и материалов религиозного назначения, которые ввозятся в республику или поступают в библиотечные фонды. При этом без проведения религиоведческой экспертизы будут распространяться литература, изданная в Казахстане, поэтому предлагается проводить экспертизу и на выпускаемые внутри страны религиозные материалы, что обеспечивается уполномоченным органом. В целях защиты светского характера государства предлагается запретить распространение предметов религиозного назначения, богослужебной литературы и иные формы религиозной пропаганды в зданиях государственных учреждений, организаций и предприятий, организаций образования и здравоохранения, а также на прилегающих к ним территориях.   Представители некоторых религиозных объединений на территории нашей республики практикуют активное проповедование путем распространения предметов религиозного назначения, богослужебной литературы и иных информационных материалов религиозного содержания в общественных местах, оставляют их в почтовых ящиках, ходят по квартирам и домам граждан. Указанные действия вызывают недовольство и возмущение у граждан, некоторые из них рассматривают эти действия как оскорбление религиозных чувств, нарушение прав на свободу вероисповедания и личную неприкосновенность. Поэтому с учетом необходимости защиты прав граждан на свободу вероисповедания предлагается определить инициативу и согласие граждан как необходимое условие для распространение среди них предметов религиозного назначения, богослужебной литературы и иных информационных материалов религиозного содержания среди граждан в общественных местах, общественном транспорте или на улице, а также обход жилищ с этой же целью

Комментарий:

1. Согласно положениям ст.13 проекта Закона выпуск религиозной литературы религиозными объединениями может осуществляться по согласованию с уполномоченным органом, ввоз религиозной литературы на территорию Республики Казахстан и иных информационных материалов допускается после проведения религиоведческой экспертизы. Кроме того, при поступлении религиозной литературы и иных информационных материалов в библиотечные фонды проведение религиоведческой экспертизы обязательно.

Таким образом, по существу, в Республике Казахстан в противоречие с п.1 ст.20 Конституции РК и со ст.19 Международного пакта о гражданских и политических правах, который является частью национального права Республики Казахстан, вводится цензура.

Еще в древности под «цензором» понимали «чиновника, обязанного просматривать перед публикацией книги, журналы, пьесы и прочие материалы, чтобы не допустить наличия в них чего-либо безнравственного, еретического или оскорбительного либо вредного для государства» (см. Оксфордский словарь английского языка). В современном понимании к цензуре относятся: требование предварительного согласования материалов, книг, информационных и наложение запрета на их распространение, что прямо и закреплено в проекте Закона. Цензорами же определены Комитет по делам религии Министерства юстиции Республики Казахстан и эксперты-религиоведы.

Пока цензура вводится только в отношении религиозной литературы, хотя речь идет и о, в широком смысле, информационных материалах религиозного характера (например, видимо, о сообщениях о религиозных праздниках и т.д.), и, очевидно, это вопрос времени, когда и вся остальная литература и информационные сообщения будут подлежать предварительному согласованию, то есть цензуре.

2. Совершенно необоснованным и неправомерным является запрет распространения предметов религиозного назначения, богослужебной литературы и иные формы религиозной пропаганды в зданиях государственных учреждений, организаций и предприятий, организаций образования и здравоохранения, а также на прилегающих к ним территориях. Предметы религиозного назначения и богослужебная литература не являются запрещенными предметами или запрещенной литературой и с точки зрения их распространения ничем не отличаются от любой другой литературы (философской, научно-просветительской, развлекательной и т.д.) и поэтому если в зданиях государственных учреждений, организаций и предприятий, организаций образования и здравоохранения есть книжные киоски и другие формы распространения литературы и СМИ, то нет никаких оснований запрещать распространение религиозной литературы, если, конечно, не приравнивать ее к эротической, которая должна распространяться в запечатанном виде в специально отведенных местах. Непонятно также распространяется такой запрет на возможность иметь у себя религиозную литературу (например, Библию или Коран), если человек религиозный и работает в государственном учреждении, организации и предприятии, организации образования и здравоохранения? И если да, то как это соотносится со свободой совести? Более того, многие находящиеся в больницах, домах престарелых и т.д. больные, в том числе неизлечимо, пожилые люди, даже атеисты, обращаются в конце своей жизни к Богу и непонятно, почему они не могут свободно приобрести религиозную литературу и пользоваться там, где они лечатся?

3. Непонятно, почему, согласно ст.13 проекта Закона религиозные объединения пользуются исключительными правами учреждения предприятий по выпуску богослужебной литературы и производству предметов религиозного назначения и как это соотносится с антимонопольным законодательством? Если не защищено авторское право на ту или иную религиозную литературу или предметы религиозного назначения, нет никаких оснований ограничивать распространение такой литературы и предметов, если на них есть спрос. Это все равно, что разрешить выпуск научной литературы только научным организациям, правозащитной – только правозащитным и т.д. Религиозные объединения и группы исповедуют религию, а издательства – выпускают литературу и это не предмет специального регулирования государством.

3.2.16. Изменения в ст.14 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 14. Благотворительная и культурно-просветительная деятельность Религиозные объединения вправе осуществлять благотворительную деятельность и учреждать благотворительные заведения (приюты, интернаты, больницы и другие). Запрещается благотворительная деятельность, направленная на распространение вероучения с использованием материальных нужд граждан

На практике норма, содержащаяся в первой части не нашла своего применения, т.к. не определен конкретный статус обществ, братств и других объединений граждан создаваемых при религиозных организациях. Содержание деятельности данных объединений (благотворительность, изучение и распространение религиозной литературы и иная культурно-просветительная деятельность) религиозным объединениям Законом разрешено, и соответственно не имеет смысла специально указывать на возможность создания при религиозных объединениях подобных объединений. В целях защиты права на свободу выбора убеждений граждан, относящихся к социально уязвимым слоям общества, необходимо запретить благотворительную деятельность, направленную на вовлечение новых членов за счет социальной помощи.

 Комментарий:

1. Как уже указывалось в комментарии к ст.4 проекта Закона разработчики законопроектов, касающихся политических прав и гражданских свобод, включают в эти нормативные правовые акты множество запрещающих норм, притом, что ни административное, ни уголовное законодательство не содержит никаких санкций за нарушение этих запретов. Если же в административное и уголовное законодательство включить санкции за нарушение таких запретов, эти запрещающие нормы должны быть сформулированы таким образом, чтобы позволять правильную квалификацию деяний и не предоставлять государственным органам возможности произвольной и субъективной их интерпретации.

В отношении п.2 ст.14 проекта Закона это вызывает вопросы в отношении того, как и кем будет определяться, что благотворительная деятельность, осуществляемая тем или иным религиозным объединением, которая направлена, очевидно, на удовлетворение тех или иных материальных нужд граждан, будет сопровождаться распространением вероучения или нет? Кроме того, в тексте нет упоминания о культурно-просветительской деятельности, которая указана в наименовании статьи.

3.2.17. Изменения в ст.16 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 16. Собственность религиозных объединений Собственностью религиозных объединений являются здания, предметы культа, объекты производственного, социального и благотворительного назначения, деньги и иное имущество, необходимое для обеспечения их деятельности. Религиозные объединения имеют право собственности на имущество, приобретенное или созданное ими за счет собственных средств, пожертвованное гражданами, организациями или переданное государством и приобретенное по другим основаниям, не противоречащим закону. Религиозные объединения вправе обращаться за добровольными финансовыми и другими пожертвованиями и получать их. Не допускается получение религиозными объединениями финансовых и других пожертвований от анонимных, а также иностранных граждан и организаций. Религиозные объединения обязаны принимать пожертвования с использованием контрольно-кассовых аппаратов. Учет пожертвований проводится с участием представителей местных исполнительных органов. Не допускается получение религиозными объединениями финансовых и других пожертвований из незаконных источников. Право собственности религиозных объединений охраняется законом.

В целях защиты общественной безопасности и с учетом геополитического положения государства предлагается запретить получение пожертвований из анонимных источников, также от иностранных граждан и организаций. Такая практика оправдана тем, что религиозные объединения создаются в соответствии с законом гражданами Казахстана, действуют для граждан Казахстана и, соответственно, финансироваться должны также гражданами Казахстана.   В целях недопущения использования пожертвований в противоправных деяниях и контроля за их поступлением предлагается введение нового порядка приема пожертвований с использованием контрольно-кассовых аппаратов и участие представителей местных исполнительных органов в учете поступивших пожертвований. Данные меры не являются ограничением права на свободу вероисповеданий, а вводятся для профилактики финансирования экстремистских организаций со стороны религиозных объединений, поскольку денежные потоки, проходящие через них, не находятся под контролем ни государства, ни самих прихожан, которые и делают эти пожертвования.

 Комментарий:

1. Согласно изменениям в ст.16 Закона, «не допускается получение религиозными объединениями финансовых и других пожертвований из незаконных источников». Тем не менее, в действующем законодательстве РК нет определения, какие источники финансовых и иных пожертвований религиозным организациям являются незаконными. В предыдущем варианте проекта Закона к таким источникам были отнесены анонимные, а также иностранные граждане и организации. То есть религиозные объединения были уравнены по жесткости регулирования финансирования к политическим партиям, хотя, религиозные объединения не борются за власть и не участвуют в выборах. В варианте проекта Закона, принятом Мажилисом Парламента РК в первом чтении, этих совершенно необоснованных и противоречащих международным стандартам норм уже нет, но вопрос о том, какие именно источники финансирования религиозных объединений являются незаконными, остался открытым.

3.2.18. Дополнение Закона – ст.16-1.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 16-1. Учет и отчетность религиозных объединений Религиозные объединения ведут бухгалтерский учет и статистическую отчетность в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан. Религиозные объединения предоставляют информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам, а также иным лицам в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Религиозные объединения, а также филиалы и представительства (обособленные подразделения) иностранных и международных религиозных объединений, осуществляющие деятельность на территории Республики Казахстан, ежегодно представляют уполномоченному органу информацию о составе имущества, источниках формирования и статьях расходования финансовых средств, для опубликования в официальном издании и WЕВ-сайте уполномоченного органа. Религиозные объединения ежегодно предоставляют уполномоченному органу и органам государственной статистики информацию о своей деятельности в сроки и в объеме, в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан.

Отсутствует механизм контроля финансовой деятельности религиозных организаций. Существующая «закрытость» финансово-хозяйственной деятельности религиозных центров, общин, активизация предпринимательской деятельности под прикрытием религии неизбежно приводит к злоупотреблениям и конфликтам. Поэтому предлагается предоставить возможность гражданам ознакомиться с финансовой стороной деятельности религиозных объединений через опубликование в официальном издании и на сайте уполномоченного органа.

 Комментарий:

1. Религиозное объединение, как юридическое лицо, ничем не отличается от других юридических лиц, в том числе общественных объединений, и поэтому требования к отчетности религиозных объединений, в том числе финансовой, не должны отличаться от таких же требований к другим юридическим лицам, в том числе общественным объединениям. Согласно критериям допустимости ограничений прав и свобод человека закон должен точно и ясно определять объем и способы вмешательства компетентных органов государства, чтобы обеспечить лицу адекватную защиту против произвольного вмешательства. Поэтому необходимо в самом Законе определить сроки, объем и порядок предоставления религиозным объединением информации органам государственной статистики, уполномоченному органу и налоговым органам, а также непосредственно в Законе определить, о каких именно «иных лицах» идет речь в ст.16-1 проекта Закона.

3.2.19. Изменения в ст.17 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 17. Пользование имуществом, являющимся собственностью государства, общественных объединений и граждан Религиозные объединения используют здания, территорию и имущество, предоставляемое им на договорных началах государственными и негосударственными организациями физическими и юридическими лицами.

В той же статье закрепляется, что местные исполнительные органы областей (города республиканского значения, столицы) вправе передавать религиозным объединениям в собственность или в безвозмездное пользование культовые здания и иное имущество, находящееся в собственности государства. Религиозные объединения имеют преимущественное право на передачу им культовых зданий с прилегающей территорией. Таким образом, здания, территории и имущество могут предоставляться на договорных началах государственными и негосударственными организациями, гражданами.

 Комментарий:

1. Поправка носит редакционный характер.

3.2.20. Изменения в ст.18 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 18. Производственная и хозяйственная деятельность религиозных объединений Религиозные объединения в соответствии с законодательством и своими уставами (положениями) вправе учреждать издательские, полиграфические, производственные, реставрационно-строительные, сельскохозяйственные и другие организации, обладающие правами юридического лица.

В соответствии со статьей 34 Гражданского кодекса РК, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива. Статья 33 ГК закрепляет, что юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

 Комментарий:

1. Поправка носит редакционный характер.

3.2.21. Изменения в ст.20 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 20. Трудовые правоотношения граждан в религиозных объединениях, на их предприятиях и в учреждениях Религиозные объединения, образованные ими организации, вправе принимать на работу граждан в качестве работников в соответствии с трудовым законодательством. Условия, порядок и размер оплаты труда определяются по согласованию между религиозным объединением и гражданином и указываются в заключенном трудовом договоре.      На граждан, работающих в религиозных объединениях, на их организациях по трудовому договору, распространяется трудовое законодательство Республики Казахстан, порядок налогообложения наравне с работниками государственных и негосударственных организаций.

Статья 33 ГК закрепляет, что юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Заключение договора и ряд других вопросов регулируются трудовым законодательством

 Комментарий:

1. Поправка носит редакционный характер.

3.2.22. Изменения в ст.21 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 21. Социальное обеспечение и социальное страхование граждан, работающих в религиозных объединениях, на их организациях Граждане, включая священнослужителей, работающие в религиозных объединениях, на их организациях, подлежат социальному обеспечению и социальному страхованию наравне с работниками государственных и негосударственных организаций. В этих целях религиозные объединения, их организации производят отчисления в фонды государственного социального страхования и обеспечения в порядке и размерах, установленных для предприятий общественных объединений. Всем работникам, работающим в религиозных объединениях, на их организациях, назначаются и выплачиваются пенсии на общих основаниях в соответствии с законодательством. При этом работа в религиозных объединениях, на их организациях до начала установления социального страхования и фактической выплаты страховых взносов засчитывается в стаж работы для назначения пенсии независимо от уплаты страховых взносов.

Статья 33 ГК закрепляет, что юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Закон Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» от 20 июня 1997 года N 136 не закрепляет понятия «государственные пенсии»

 Комментарий:

1. Поправка носит редакционный характер.

3.2.23. Изменения в ст.23 Закона.

Предлагаемые дополнения и изменения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта	Обоснование, предлагаемое разработчиками
Статья 23. Ответственность за нарушение законодательства о свободе вероисповедания и религиозных объединениях Лица, виновные в нарушении законодательства о свободе вероисповедания и религиозных объединениях, несут ответственность, установленную законами Республики Казахстан.	Субъектами нарушения законодательства о свободе вероисповедания и религиозных объединениях помимо должностных лиц и граждан могут быть и юридические лица

 Комментарий:

1. Поправка носит редакционный характер.

3.3. ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН «О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И УЧЕТНОЙ РЕГИСТРАЦИИ ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ»:

3.3.1. Изменения в ст.11 Закона РК о государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 11. Отказ в государственной (учетной) регистрации и перерегистрации          Нарушение порядка создания и реорганизации юридического лица, установленного законодательными актами Республики Казахстан, несоответствие учредительных документов законодательным актам Республики Казахстан, а также непредставление передаточного акта или разделительного баланса либо отсутствие в них положений о правопреемстве реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации и перерегистрации юридического лица.        Основания отказа в регистрации и перерегистрации религиозного объединения устанавливаются в Законе Республики Казахстан «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях». Отказ в учетной регистрации и перерегистрации филиала (представительства) допускается в случаях нарушения установленного законодательством Республики Казахстан порядка создания филиала (представительства), несоответствия представленных для учетной регистрации документов законам Республики Казахстан. В случае отказа в государственной регистрации или перерегистрации юридического лица, учетной регистрации или перерегистрации филиала (представительства) регистрирующий орган в сроки, предусмотренные в статье 9 настоящего Закона, в письменном виде выдает ему мотивированный отказ, содержащий ссылку на несоответствие представленных документов требованиям законодательного акта Республики Казахстан. Возврат уплаченного сбора за государственную (учетную) регистрацию или перерегистрацию юридических лиц, их филиалов и представительств производится в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Республики Казахстан.

Необходимость введения данной нормы обусловлена введением оснований для отказа в государственной регистрации и перерегистрации религиозного объединения в Законе   Республики Казахстан «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях».

 Комментарий:

1. Предлагаемые поправки в ст.11 Закона о госрегистрации юридических лиц нарушают логику построения законодательства о регистрации юридических лиц, поскольку из всех видов и организационно-правовых форм юридических лиц выделяет только религиозные объединения, по отношению к которым специально закрепляется, что основания отказа в их регистрации определены в специальном законодательстве о религиозных объединениях. Таким образом, религиозные объединения выделяются из всех юридических лиц, что должно, видимо, подчеркивать их особую «опасность» или «подконтрольность» для государства. Налицо дискриминация объединения граждан по организационно-правовой форме юридического лица. Все это результат реализации идеи обязательности регистрации общественных объединений и представления о ней как о наиболее эффективной процедуре контроля. См. более подробно комментарий к п.1 ст.375 КоАП и к ст.9 Закона.

3.4. ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН «О ВОИНСКОЙ ОБЯЗАННОСТИ И ВОИНСКОЙ СЛУЖБЕ»:

3.4.1. Изменения в ст.27 Закона РК о воинской обязанности и воинской службе.

Предлагаемые изменения и дополнения в действующую редакцию статьи нормативного правового акта

Обоснование, предлагаемое разработчиками

Статья 27. Отсрочка от призыва на воинскую службу ………………… 3. Отсрочка от призыва на воинскую службу для продолжения образования предоставляется: 2) гражданам, получающим техническое и профессиональное, послесреднее или высшее образование по очной форме обучения в соответствующих организациях образования, а также в высших учебных заведениях других государств, очное образование в духовных учебных заведениях до окончания одного высшего учебного заведения при предоставлении подтверждающих документов об обучении.

В целях приведения в соответствие со статьей 5 Закона РК «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях», где указывается, что граждане, обучающиеся в очных высших и средних духовных учебных заведениях, пользуются правами и льготами по отсрочке прохождения воинской службы в порядке, установленном для учащихся учебных заведений.

Комментарий:

1. Поправка носит редакционный характер.

ОБОБЩЕННЫЕ ВЫВОДЫ:

1. Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам свободы вероисповедания и религиозных объединений», так же как и действующее законодательство Республики Казахстан в сфере свободы совести и религии:

– имеют разрешительно-ограничительный характер;

– построены на принципе «презумпции виновности» религиозных объединений, идеологической и политической целесообразности регулирования, позволяющей достаточно субъективную интерпретацию;

– накладывают ряд ограничений, которые полностью или частично не соответствуют критериям допустимости ограничений прав и свобод человека, сформулированных в международном праве;

– не соответствуют принципу юридической определенности и предсказуемости, что позволит властям в правоприменительной практике совершенно произвольно интерпретировать его положения.

Это требует не внесения изменений и дополнений, а концептуального пересмотра всего действующего законодательства в области свободы вероисповедания и религии, так же, впрочем, как и всего законодательства, касающегося правового регулирования фундаментальных политических прав и гражданских свобод в Республике Казахстан.

2. Обязательность регистрации религиозных объединений, с нашей точки зрения, прямо нарушает требования ст.ст. 19, 22 и 39 Конституции РК. При отсутствии регистрации верующий не может сообща с другими, публичным порядком отправлять культ, выполнять религиозные и ритуальные обряды и учение, то есть регистрация является ограничением свободы совести (гарантированной ст.22 Конституции РК), которое прямо запрещено ст.39 Конституции РК.

3. Обязательность представления в органы юстиции списков членов религиозного объединения (или граждан-инициаторов его создания) для его регистрации прямо нарушает требования ст.19 Конституции РК, поскольку указание в своей религиозной принадлежности является добровольным и не может являться обязанностью лица. Подобное требование является ограничением права, закрепленного в ст.19 Конституции РК, что в свою очередь запрещено ст.39 Конституции РК.

4. Установление в действующем законодательстве РК административной ответственности религиозного объединения за осуществление деятельности не соответствующей целям и задачам, определенным его уставом (положением), если эти цели и задачи не являются антиконституционными, не соответствует критериям допустимости ограничений прав и свобод граждан.

Внесение в соответствии с проектом Закона в п.2 ст.375 КоАП положения об ответственности за нарушение прав физических лиц в зависимости от их отношения к религии можно рассматривать как положительный факт, однако, эта ответственность должна устанавливаться не только для руководителей религиозных объединений и юридических лиц, но и для государственных органов и их должностных лиц.

5. В п.3 ст.375 КоАП РК не усматривается обеспечения разумного баланса между правом ребенка на свободу совести и религии и правом родителей и опекунов руководить им в осуществлении этого права.

6. Положения п.5 ст.375 КоАП не соответствуют ст.18 ММПГПП и ст.ст.22 и 39 Конституции РК, касающимся свободы совести, что следует из Замечания общего порядка №22 Комитета ООН по правам человека к ст.18 МПГПП, а также ст.19 МПГП, касающейся свободы выражения. Положения этого пункта являются также дискриминационными на основе гражданства, поскольку устанавливают более строгие меры ответственности иностранных граждан по сравнению с казахстанскими гражданами, хотя иностранцы не являются специальным субъектом данного правонарушения.

7. Положения п.6 ст.375 КоАП РК прямо противоречат ст.ст. 22 и 39 Конституции РК, поскольку существенно ограничивают один из компонентов свободы совести, а именно свободу исповедовать свою религию сообща с другими, публичным порядком, отправлять культ, выполнять религиозные и ритуальные обряды и учение, распространять свои религиозные воззрения.

Более того, этот пункт является явно дискриминационным по принадлежности к религии, поскольку административное законодательство Республики Казахстан не содержит подобных ограничений по отношению к нерелигиозной литературе, предметам нерелигиозного назначения, аренде и содержанию зданий для нерелигиозных собраний.

8. Положения п.7 ст.375 КоАП РК не соответствуют принципу пропорциональности, поскольку позволяют государственным органам запретить религиозное объединение даже за незначительные нарушения, которые были по различным причинам не устранены. Более того, положения пп.1-6 ст.375 позволяют государственным органам совершенно произвольно их интерпретировать, что в свете п.7 ст.375 КоАП РК создает возможности для злоупотреблений.

9. Положения ст.636 КоАП РК, закрепляющие право уполномоченного органа в области культуры, информации и общественного согласия на составление протоколов об административных правонарушениях, а также предлагаемое в проекте Закона положение о праве уполномоченного государственного органа в сфере обеспечения прав граждан на свободу вероисповедания и взаимодействия с религиозными объединениями иметь те же полномочия, ставят перед этими органами задачи не содействия реализации права граждан объединение и свободу вероисповедания, а полномасштабного контроля за их деятельностью, на что ни соответствующих ресурсов, ни достаточного количества персонала у них нет, если только не увеличить их численность до такой степени, чтобы они превратились в некие гражданские службы с функциями тайной полиции для контроля за неправительственными организациями, средствами массовой информации и религиозными группами, что совершенно недопустимо.

Достаточно закрепить в административном законодательстве право органов внутренних дел на осуществление административного производства по делам об административных правонарушениях в сфере обеспечения права на свободу слова, СМИ, объединения, совести и вероисповедания.

10. В п.3 ст.1-1 проекта Закона (так же как и в действующей редакции) дается определение миссионерской деятельности, увязывающее деятельность религиозного объединения с местом его регистрации, что противоречит ст.5 Конституции РК о равенстве всех общественных объединений перед законом и ст.14 Конституции РК о запрете дискриминации по любым основаниям, в том числе и по месту регистрации. Оно также не соответствует такому критериям допустимости ограничений прав и свобод граждан, как наличие общественной необходимости и пропорциональности.

11. Необходимо дать более четкое определение миссионерской деятельности, как распространения вероисповедания до настоящего времени не представленного на территории Республики Казахстан, а процедура учетной регистрации должна быть уведомительной, а не разрешительной. При правовом регулировании миссионерской деятельности необходимо исходить из того, что миссионер является добросовестным лицом, а его вероисповедание не наносит никакого ущерба государству и обществу, до того момента пока убедительно не доказано обратное.

12. Ни в действующем законодательстве, ни в проекте Закона нет положений, устанавливающих исчерпывающий перечень оснований для проведения религиоведческой экспертизы, ее процедуру и достаточные гарантии соблюдения прав и законных интересов религиозных объединений и их членов, что может привести к злоупотреблениям в этой области. Нет также закрепленной в законе возможности проведения независимой от государственных органов религиоведческой экспертизы. В проекте Закона не установлены четкие основания для назначения религиоведческой экспертизы, вместо которых приведен порядок ее проведения по обращениям граждан или решению уполномоченного органа.

13. В соответствии с проектом Закона вводится понятие религиозной группы, т.е. добровольного объединения граждан, объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных потребностей, с прохождением учетной регистрации и без создания юридического лица, что можно рассматривать как позитивный факт. Однако вводится требовании учетной регистрации этой группы, что является ограничением прав и свобод граждан, закрепленных в ст.19, 22 Конституции РК и, соответственно, нарушением требований ст.39 Конституции РК. Более того, как следует из предлагаемых других изменений и дополнений в законодательство религиозная группа практически лишена основных компонентов права на свободу совести и религии, закрепленных в нормах международного права, являющихся частью национального законодательства Республики Казахстан.

14. Дополнение в ст.3 проекта Закона вызывает обоснованные сомнения с точки зрения целесообразности и соблюдения принципа юридической предсказуемости. По существу в нем смешаны два различных основания для введения ограничения: юридическое и морально-нравственное. Юридически запрещение оскорбления религиозных чувство закреплено в Конституции РК, административном и уголовном законодательстве. Что же касается морально-нравственной составляющей, то это в значительной степени зависит от морально-нравственных ценностей, определяющих общественную психологию, от чувства меры и вкуса журналистов, политиков, общественных деятелей и т.д. и не должна регулироваться правовыми запретами. Кроме того, необходимо обеспечивать в законодательстве и на практике соблюдение баланса между двумя конкурирующими правами и свободами: свободой выражения и правами и свободами других лиц.

15. Статья 4-2 Закона с изменениями и дополнениями, вносимыми в соответствии с проектом Закона по существу делает учетную регистрацию миссионера сложной бюрократической процедурой, не уведомительного, а разрешительного характера, причем ряд норм, закрепленных в этой статье противоречат и принципу презумпции в пользу права и принципу пропорциональности, и принципу недискриминации, практически вводят цензуру религиозной литературы а также совершенно не учитывают международные стандарты и международную практику.

16. Положения ст.4-3 проекта Закона прямо противоречат ст.18 Международного пакта о гражданских и политических правах, который, после его ратификации, является частью национального законодательства Республики Казахстан, согласно которой каждый имеет право исповедовать свою религию и убеждения как единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учении. Они также противоречат ст.22 Конституции РК, гарантирующей каждому свободу совести, которая включает вышеуказанные компоненты, и ст.39 Конституции РК, которая запрещает ограничивать право, закрепленное в ст.22 Конституции РК, а также положениям Гражданского кодекса РК, согласно которому каждый человек или группа лиц имеют право учреждать предприятия, за исключением тех случаев, когда они лишены такого права в соответствии со вступившим в законную силу приговором суда.

17. Предложенные в п.2 ст.7 проекта Закона обязательные признаки религиозного объединения являются необоснованным вторжением в свободу совести и не соответствуют принципу пропорциональности. Граждане имеют полное право сами определять формы, методы правила своего объединения для исповедования своей религии и убеждений, в отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учении. Государство согласно ст.18 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст.22 и 39 Конституции РК не должно вторгаться в эту сферу и диктовать религиозным объединениям свои условия. Это же касается и требования иметь в религиозном объединении не менее 50 человек для его признания и регистрации.

18. Указанное в п.п.3-5 статьи 7 проекта Закона разделение религиозных объединений на местные и центральные, что исходя из текста является ограничением деятельности религиозных объединений по территории (очевидно, что зарегистрированное как местное религиозное объединение не сможет действовать на всей территории Казахстана) является нарушением ст.5 Конституции РК (о равенстве всех общественных объединений), п.2 ст.14 Конституции РК (о запрете дискриминации), ст.22 Конституции и РК и ст.39 Конституции РК (о праве на свободу совести и запрет ее ограничения по любым основаниям), гражданского законодательства, не предусматривающего ограничение прав физических и юридических лиц по территории деятельности, принципа пропорциональности и международной практики.

19. Закрепленное в п.7 ст.7 проекта Закона требование, касающееся того, чтобы создание и деятельность юридических лиц, занимающихся удовлетворением религиозных интересов и потребностей граждан осуществлялось только в такой организационно – правовой форме, как религиозное объединение, необоснованно и нарушает принцип разумности и пропорциональности. Не все группы граждан, реализующие свое право на свободу совести, хотят объединяться в членскую организацию, каковой является религиозное объединение, и государство не может их обязывать это делать, поскольку это будет неправомерным вторжением в свободу совести.

20. Из текста ст.9 проекта Закона следует, что разработчики проекта Закона не только считают регистрацию религиозных объединений необходимой и обязательной, но и рассматривают ее как главное средство контроля, что прямо противоречит международным стандартам, принципам регулирования прав человека, критериям допустимости ограничений, и положениям Конституции РК. Именно исходя из этих представлений разработчиков устанавливаются совершенно неправомерные требования предоставить сведения об основах вероучения и соответствующей ему практики, в том числе об истории возникновения конфессии и данного религиозного объединения, формах и методах его деятельности, об отношении к браку и семье, образовании, особенностях отношения к здоровью последователей данной религии и т.д.

21. Совершенно неправомерным представляется закрепленное в ст.12 Закона правовое регулирование публичных богослужений, религиозных обрядов и церемоний законодательством о порядке проведения собраний, митингов, демонстраций и шествий. Это прямо противоречит принятому в международном праве понятию мирного собрания, в частности, Руководящим принципам ОБСЕ по свободе мирных собраний, принятых в 2007 г. Данный международный документ так же, как и законодательство РК не имеет своим предметом регулирования спортивные культурно-зрелищные и просветительские мероприятия. Соответственно, богослужения, религиозные обряды и церемонии не могут регулироваться этим законодательством.

22. Согласно положениям ст.13 проекта Закона выпуск религиозной литературы религиозными объединениями может осуществляться по согласованию с уполномоченным органом, а ввоз религиозной литературы на территорию Республики Казахстан и иных информационных материалов допускается после проведения религиоведческой экспертизы. Кроме того, при поступлении религиозной литературы и иных информационных материалов в библиотечные фонды проведение религиоведческой экспертизы обязательно.

Таким образом, по существу, в Республике Казахстан в противоречие с п.1 ст.20 Конституции РК и со ст.19 Международного пакта о гражданских и политических правах, который является частью национального права Республики Казахстан, вводится цензура.

23. Согласно изменениям в ст.16 Закона, «не допускается получение религиозными объединениями финансовых и других пожертвований из незаконных источников». Тем не менее в действующем законодательстве РК нет определения, какие источники финансовых и иных пожертвований религиозным организациям являются незаконными.

24. Предлагаемые поправки в ст.11 Закона о госрегистрации юридических лиц нарушают логику построения законодательства о регистрации юридических лиц, поскольку из всех видов и организационно-правовых форм юридических лиц выделяет только религиозные объединения, по отношению к которым специально закрепляется, что основания отказа в их регистрации определены в специальном законодательстве о религиозных объединениях. Таким образом, религиозные объединения выделены из всех форм юридических лиц, что должно, видимо, подчеркивать их особую «опасность» или «подконтрольность» для государства.

г.Алматы, 12 июня 2008 г.